{"id":15633,"date":"2022-09-16T11:49:52","date_gmt":"2022-09-16T14:49:52","guid":{"rendered":"https:\/\/www.colescba.org.ar\/portal\/?post_type=reno&p=15633"},"modified":"2023-07-26T10:20:08","modified_gmt":"2023-07-26T13:20:08","slug":"la-responsabilidad-del-escribano-en-la-jurisprudencia-argentina-del-siglo-xxi","status":"publish","type":"reno","link":"https:\/\/www.colescba.org.ar\/portal\/?revista=la-responsabilidad-del-escribano-en-la-jurisprudencia-argentina-del-siglo-xxi","title":{"rendered":"La responsabilidad del escribano en la jurisprudencia argentina del siglo XXI"},"content":{"rendered":"\n
\n
\"\" Ver Abstract<\/a><\/div>\n<\/div>\n\n\n\n
<\/div>\n\n\n

A\u00edda Kemelmajer de Carlucci <\/strong><\/p>\n

Todo contrato de compra y venta de personas es un crimen
\ndel que ser\u00e1n responsables los que lo celebrasen,
\ny el escribano o funcionario que lo autorice
\n<\/em>(art. 15 Constituci\u00f3n Argentina).<\/p>\n

01 Puntos de partida<\/strong><\/h2>\n

Durante muchos a\u00f1os, los jueces decidieron los conflictos relativos a la responsabilidad civil de los notarios con pocas normas espec\u00edficas contenidas en el c\u00f3digo de fondo, entre otras, el art. 3671 del C\u00f3digo de V\u00e9lez, hoy sustituido por el art. 2471 del CCyC, sin variantes significativas1<\/a><\/span>. Despu\u00e9s de agosto de 2015 cuentan con algunas m\u00e1s, especialmente, una referida a la responsabilidad del profesional liberal (art. 1768)2<\/a><\/span> y otras que, como en el r\u00e9gimen anterior, mencionan obligaciones a cargo del escribano (por ejemplo, arts. 301 y ss.).<\/p>\n

El objetivo de estas l\u00edneas es verificar si el llamado \u201cderecho vivo de los tribunales\u201d ha tenido cambios significativos desde la vigencia del nuevo ordenamiento3<\/a><\/span>. Con ese prop\u00f3sito, rese\u00f1o los grandes lineamientos de la jurisprudencia de las \u00faltimas dos d\u00e9cadas4<\/a><\/span>.<\/p>\n

En esa tarea, he tenido especialmente en cuenta que:<\/p>\n

a) La responsabilidad del escribano, a diferencia de la de otros profesionales, aparece mencionada expresamente, aunque para un caso muy espec\u00edfico, en la Constituci\u00f3n Nacional de 1853 (art. 15, antes transcripto).<\/p>\n

Independientemente de esa menci\u00f3n, desde siempre, la aplicaci\u00f3n e interpretaci\u00f3n de las normas y la valoraci\u00f3n de la prueba de los hechos de esta responsabilidad ha estado guiada por las garant\u00edas constitucionales implicadas; as\u00ed, del mismo modo que la responsabilidad m\u00e9dica se analiza a la luz del derecho a la salud y la del abogado al de la tutela judicial efectiva, la del notario debe vincularse a la garant\u00eda de seguridad jur\u00eddica.<\/p>\n

Consecuentemente, dado el proceso de constitucionalidad del derecho privado, no debe extra\u00f1ar que se exija a los jueces intervinientes que respondan a la pauta de razonabilidad (art. 3) sobre la base de las fuentes enumeradas en los arts. 1 y 2 del CCyC, es decir, el bloque de constitucionalidad, integrado por los tratados internacionales de derechos humanos5<\/a><\/span>.<\/p>\n

b) Por eso, pese a lo dispuesto por el art. 2 de la ley 24.2406<\/a><\/span>, el derecho de los consumidores \u2013con base constitucional\u2013 juega su rol si se trata de servicios notariales vinculados a \u201cla seguridad e intereses econ\u00f3micos, en los que cabe considerar el derecho a una informaci\u00f3n adecuada y veraz\u201d (art. 42 CN).<\/p>\n

c) Aunque en los \u00faltimos tiempos las opiniones tienden a uniformarse alrededor de la posici\u00f3n asumida por la Corte Suprema de Justicia de la Naci\u00f3n7<\/a><\/span>, la naturaleza de la funci\u00f3n notarial sigue siendo objeto de an\u00e1lisis.<\/p>\n

La Corte se remiti\u00f3 al dictamen del Procurador que, para negar la competencia originaria, afirm\u00f3:<\/p>\n

\u201cNo es \u00f3bice a lo expuesto la pretensi\u00f3n de atribuirle a la Provincia la actuaci\u00f3n del escribano p\u00fablico que intervino, puesto que es un profesional del derecho afectado a una actividad privada, con atributos que en parte lo equiparan a la gesti\u00f3n p\u00fablica, en tanto sus actos, vinculados al comercio jur\u00eddico privado dan fe de esas relaciones privadas, pero no expresan la voluntad del Estado como \u00e9ste normalmente la exterioriza a trav\u00e9s de sus \u00f3rganos. Esto es, no se presentan las notas caracter\u00edsticas de la relaci\u00f3n de empleo p\u00fablico que permitan demandarla por las consecuencias de su desempe\u00f1o, ya que no existe dependencia org\u00e1nica respecto de los poderes estatales cuyas plantas funcionales no integra, no est\u00e1 sometido al r\u00e9gimen de subordinaci\u00f3n jer\u00e1rquica que le es propio ni se dan a su respecto otras caracter\u00edsticas de un v\u00ednculo permanente con la administraci\u00f3n\u201d.<\/p>\n

El debate tiene importantes efectos en diferentes \u00e1mbitos.<\/p>\n

As\u00ed, en el penal8<\/a><\/span>, puede tener influencia respecto de la prescripci\u00f3n de las acciones; efectivamente, la Convenci\u00f3n Interamericana contra la Corrupci\u00f3n, ratificada por ley 24.779, suspende el curso de la prescripci\u00f3n respecto de los delitos cometidos por funcionarios p\u00fablicos<\/em> mientras \u00e9stos permanecen en sus cargos; se ha entendido que esa norma no <\/em>rige para los escribanos p\u00fablicos, por lo que esa causal de suspensi\u00f3n no puede ser invocada9<\/a><\/span>. Tambi\u00e9n en lo referido a la posibilidad de aplicar o no la figura de la suspensi\u00f3n del juicio a prueba (denominada probation<\/em> en la jerga tribunalicia)10<\/a><\/span>.<\/p>\n

Estas p\u00e1ginas abordan exclusivamente las implicancias en el derecho civil11<\/a><\/span>, sin que este aserto implique ignorar que, en numerosas ocasiones, lo decidido en sede penal, abre o cierra las puertas de la acci\u00f3n civil12<\/a><\/span>.<\/p>\n

d) Pese a que el notario no es un funcionario p\u00fablico, algunos roles se vinculan a la gesti\u00f3n p\u00fablica, en tanto sus actos dan fe p\u00fablica13<\/a><\/span>, a punto tal que se afirma que \u201csin fe p\u00fablica notarial, el notariado no tendr\u00eda raz\u00f3n de existir\u201d14<\/a><\/span>.<\/p>\n

e) Este importante rol (ser depositario de la fe p\u00fablica) hace aplicable la responsabilidad agravada que le cabe a todo aquel que tiene mayor deber de obrar con prudencia y pleno conocimiento de las cosas (art. 172515<\/a><\/span> del CCyC, que reitera el art. 902 del C\u00f3digo Civil)16<\/a><\/span>.<\/p>\n

f) El uso de la inform\u00e1tica documental ha abierto nuevas perspectivas a la tarea del escribano y del resto de los profesionales del derecho, con incidencia en los factores de atribuci\u00f3n17<\/a><\/span>.<\/p>\n

02 Una modificaci\u00f3n relevante. Un r\u00e9gimen armonizado de la responsabilidad contractual y extracontractual<\/strong><\/h2>\n

El CCyC ha unificado la responsabilidad civil contractual y extracontractual. Los hechos da\u00f1osos posteriores al 1\/8\/2015 no plantean, entonces, una serie de dificultades referidas, especialmente, a los plazos de prescripci\u00f3n y a la legitimaci\u00f3n18<\/a><\/span> seg\u00fan qui\u00e9n sea el sujeto da\u00f1ado19<\/a><\/span>. As\u00ed, por ejemplo, se decidi\u00f3 que \u201cla c\u00f3nyuge del propietario del inmueble solo puede fundar en la esfera extracontractual<\/em> la acci\u00f3n de da\u00f1os y perjuicios intentada por un error en la consignaci\u00f3n del estado civil de su esposo plasmado en la escritura, pues es ajena a la relaci\u00f3n contractual habida entre su c\u00f3nyuge, la entidad bancaria y el escribano\u201d20<\/a><\/span>; que \u201cla responsabilidad del escribano en un contrato de renta vitalicia declarado nulo por lesi\u00f3n es contractual, sea que hubiese sido propuesto por uno o por ambos contratantes, pues el \u2018no cliente\u2019, al aceptar que el notario sea el autorizante, se integra al negocio jur\u00eddico y, por lo tanto, a la locaci\u00f3n de obra\u201d21<\/a><\/span>.<\/p>\n

03 Otra incorporaci\u00f3n significativa. La funci\u00f3n preventiva de la responsabilidad civil<\/strong><\/h2>\n

Los arts. 1710 a 1713 han incorporado expresamente la funci\u00f3n preventiva, hecho que impone analizar cuidadosamente el presupuesto de la antijuridicidad22<\/a><\/span>.<\/p>\n

04 Los presupuestos de la responsabilidad<\/strong><\/h2>\n

04.1 Preliminares<\/strong><\/h3>\n

La incorporaci\u00f3n de una norma espec\u00edfica sobre la responsabilidad de los profesionales liberales no implica sostener que, para ellos, exista una responsabilidad a la que no se aplican los presupuestos generales; por el contrario, solo se trata de un cap\u00edtulo que, simplemente, puede estar te\u00f1ido de algunas caracter\u00edsticas particulares23<\/a><\/span>.<\/p>\n

Corresponde, pues, analizar la responsabilidad del notario a la luz de esos presupuestos.<\/p>\n

04.2 Antijuridicidad<\/strong><\/h3>\n

El concepto de antijuridicidad evolucion\u00f3 profundamente durante todo el siglo XX; la antijuridicidad formal<\/em> que parec\u00eda requerir el art. 1066 del CC de V\u00e9lez fue sustituida por la doctrina y la jurisprudencia por la llamada antijuridicidad material<\/em>; consecuentemente, los textos deb\u00edan ser sustituidos para adecuarlos a los criterios prevalecientes. Para cumplir esa tarea, la comisi\u00f3n redactora del CCyC pod\u00eda elegir entre dos posiciones doctrinales:<\/p>\n

-Eliminar el requisito de la antijuridicidad como elemento aut\u00f3nomo de la responsabilidad24<\/a><\/span>. Entre otros argumentos, se esgrim\u00eda que \u201clos autores se han visto forzados a dilatar la noci\u00f3n de antijuridicidad a tal punto que, en definitiva, se la hace coincidir con valoraciones axiol\u00f3gicas y metajur\u00eddicas que terminan por disolverla en un sistema de resultados ex post facto<\/em>\u201d25<\/a><\/span>.<\/p>\n

-Mantener el requisito, pero reformulado. A esta opci\u00f3n responde el art. 1717 del CCyC26<\/a><\/span> y se funda en las siguientes razones:<\/p>\n

(a) La exigencia de la antijuridicidad se adecua a la interpretaci\u00f3n sist\u00e9mica y din\u00e1mica del art. 19 de la CN que dispone en su \u00faltima frase: \u201cNing\u00fan habitante de la Naci\u00f3n ser\u00e1 obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella no proh\u00edbe\u201d. O sea, la Constituci\u00f3n admite un amplio espacio a la libertad, que no puede ser coartado con la regla de la reparaci\u00f3n de todo<\/em> da\u00f1o. Eliminar la antijuridicidad material implicar\u00eda, entonces, el aniquilamiento de la libertad personal del agente27<\/a><\/span>.<\/p>\n

(b) El hecho de que los da\u00f1os se hayan multiplicado no implica que todo da\u00f1o debe ser reparado. La vida cotidiana es una fuente incesante de da\u00f1os: ocasiona da\u00f1o quien se impone a sus competidores en un concurso determinado, quien consigue un puesto de trabajo relegando a otras personas, quien obtiene las \u00faltimas entradas para ver un espect\u00e1culo determinado impidiendo que otras puedan conseguirlas, etc. La enumeraci\u00f3n puede ser infinita, pero es evidente que estos perjuicios no resultan resarcibles28<\/a><\/span>. No lo son, porque falta antijuridicidad. En este sentido la Corte Federal afirma que \u201cpara la configuraci\u00f3n de un supuesto de responsabilidad civil resulta insoslayable verificar la existencia de un da\u00f1o injustamente<\/em> causado por un comportamiento imputable al autor, porque no existe en nuestro ordenamiento \u2013como tampoco en la experiencia del derecho comparado\u2013 un deber gen\u00e9rico de resarcir ante la sola materializaci\u00f3n del perjuicio\u201d29<\/a><\/span>.<\/p>\n

(c) No ser\u00eda coherente exigir antijuridicidad para la funci\u00f3n preventiva y no para la funci\u00f3n reparadora. En efecto, el art. 1711 dice que la acci\u00f3n preventiva procede cuando una acci\u00f3n u omisi\u00f3n antijur\u00eddica<\/em> hace previsible la producci\u00f3n de un da\u00f1o, su continuaci\u00f3n o agravamiento.<\/p>\n

En fin, el juez que debe resolver un caso de responsabilidad notarial debe preguntarse, en primer lugar, si el demandado infringi\u00f3 alguna norma \u2013gen\u00e9rica o espec\u00edfica\u2013 que establece pautas de conducta a su cargo. Si esa norma existe dentro del sistema, cualquiera sea su naturaleza (penal30<\/a><\/span>, administrativa, deontol\u00f3gica, etc.)31<\/a><\/span>, tendr\u00e1 por acreditado el primer requisito de la responsabilidad.<\/p>\n

Precisamente, por no darse el requisito de la antijuridicidad, se ha liberado al escribano:<\/p>\n

(i) que no solicit\u00f3 al registro el certificado de dominio e inhibiciones de la vendedora al momento de la firma del boleto<\/em>, \u201cdesde que las normas imponen ese deber cuando se va a escriturar, pero no en los actos previos, sea que el profesional haya redactado el contrato o se haya limitado a certificar las firmas de las partes\u201d32<\/a><\/span>.<\/p>\n

(ii) que no verific\u00f3 la falta de aprobaci\u00f3n municipal de la vivienda construida en el inmueble vendido, que result\u00f3 carecer de calidad antis\u00edsmica prometida por el vendedor, \u201csi las partes, todas capaces y en pleno ejercicio de sus derechos, celebraron el contrato sin mencionar la vivienda\u201d, por lo que no estaba obligado a verificar esa circunstancia33<\/a><\/span>.<\/p>\n

(iii) que instrument\u00f3 un boleto de compraventa y luego autoriz\u00f3 la escritura por la cual la madre vendi\u00f3 su porci\u00f3n indivisa a dos de sus hijos; el tercer hijo inici\u00f3 una acci\u00f3n de simulaci\u00f3n contra los hermanos y \u00e9stos (los vendedores) iniciaron un juicio contra la escribana. Razonablemente, en lo que aqu\u00ed interesa, la demanda se rechaz\u00f3 con estos argumentos:<\/p>\n

– los actores y su madre requirieron los servicios profesionales de la escribana a fin de escriturar la compraventa que previamente pactaran y ella cumpli\u00f3 con la tarea encomendada llevando adelante el acto escriturario, previo estudio de los t\u00edtulos pertinentes;<\/p>\n

– la existencia de otro sujeto titular de una parte indivisa que no particip\u00f3 en esa venta de las otras partes indivisas no significa que la operaci\u00f3n fuera ilegal o contraria a derecho, pues no hay normativa alguna que impida la compraventa entre cotitulares de un inmueble en relaci\u00f3n con la porci\u00f3n correspondiente a uno de ellos;<\/p>\n

– los actores reconocen que la operaci\u00f3n de compraventa fue aut\u00e9ntica y que no existi\u00f3 simulaci\u00f3n alguna; conforme la teor\u00eda de los actos propios, nadie puede ponerse en contradicci\u00f3n con sus propias acciones, ejerciendo una conducta incompatible con una anterior, deliberada y jur\u00eddicamente eficaz34<\/a><\/span>.<\/p>\n

04.3 El da\u00f1o<\/strong><\/h3>\n

Como es sabido, la mera antijuridicidad no genera responsabilidad si no hay da\u00f1o. Por eso, con raz\u00f3n, se ha decidido que el escribano no debe ser condenado por la mera transcripci\u00f3n en un acta notarial de una llamada telef\u00f3nica efectuada al domicilio del actor, pues si bien no cumpli\u00f3 con las formalidades legalmente establecidas, en tanto omiti\u00f3 identificarse ante la persona que atendi\u00f3 el tel\u00e9fono, ni tampoco le mencion\u00f3 su derecho a no responder, el contenido de la conversaci\u00f3n transcripta tiene poco o nada de reservado y el \u00fanico dato privado que surge (lugar en donde se encontraba el hijo del actor), no posee virtualidad nociva alguna en relaci\u00f3n a su vida privada\u201d35<\/a><\/span> (en el caso, la conversaci\u00f3n se concret\u00f3 con una persona que se identific\u00f3 como una empleada dom\u00e9stica y no con el destinatario inicial de la diligencia; el contenido result\u00f3 totalmente irrelevante, en tanto la persona que atendi\u00f3 no pudo precisar el paradero exacto ni del padre ni del hijo y simplemente prometi\u00f3 que, en caso de contactarse aquellos con la aludida, les har\u00eda saber del deseo de la peticionante de conocer d\u00f3nde se encontraban. El documento se present\u00f3 en varios expedientes sin ser relevante en ninguno).<\/p>\n

Tambi\u00e9n se rechaz\u00f3 la demanda contra el escribano que no advirti\u00f3 que el t\u00edtulo antecedente de la operaci\u00f3n que autorizaba (mutuo con hipoteca) era nulo por ser una donaci\u00f3n hecha por el titular a favor de los hijos de su c\u00f3nyuge (art. 1807 inc. 1 CC)36<\/a><\/span> si, en definitiva, la cuesti\u00f3n concluy\u00f3 por un acuerdo homologado por el cual, aunque se declaraba nula la donaci\u00f3n, se manten\u00eda la hipoteca, por lo que los acreedores, actores en el juicio de responsabilidad contra el escribano, no hab\u00edan perdido su garant\u00eda.<\/p>\n

La p\u00e9rdida de la chance ha sido expresamente aceptada; as\u00ed se ha entendido que el escribano es responsable por la p\u00e9rdida de la chance de cobrar un cr\u00e9dito con garant\u00eda hipotecaria por no hacer un correcto estudio de t\u00edtulos37<\/a><\/span>, por no verificar la identidad de uno de los deudores38<\/a><\/span>, etc.<\/p>\n

04.4 El factor de atribuci\u00f3n. Incorporaci\u00f3n expresa de la clasificaci\u00f3n de obligaciones de medio y de resultado en el CCyC<\/strong><\/h3>\n

a) Preliminares<\/h4>\n

El CCyC acepta expresamente la distinci\u00f3n entre obligaciones de medio<\/em> y de resultado<\/em> (arts. 774, 1723 y 1768). La clasificaci\u00f3n incide sobre el factor de atribuci\u00f3n, desde que, seg\u00fan el art. 1723 del CCyC, \u201cCuando de las circunstancias de la obligaci\u00f3n, o de lo convenido por las partes, surge que el deudor debe obtener un resultado determinado, su responsabilidad es objetiva\u201d.<\/p>\n

Si es objetiva, \u201cla culpa del agente es irrelevante a los efectos de atribuir responsabilidad. En tales casos, el responsable se libera demostrando la causa ajena, excepto disposici\u00f3n legal en contrario\u201d (art. 1722).<\/p>\n

Ahora bien, seg\u00fan las reglas de las obligaciones de hacer (art. 774 y ss.) a las que remite el art. 1768, la prestaci\u00f3n de un servicio puede consistir:<\/p>\n

1) en realizar cierta actividad, con la diligencia apropiada, independientemente de su \u00e9xito<\/em> (por ejemplo, el m\u00e9dico se compromete a realizar sus mejores esfuerzos, actuar conforme las reglas del arte de la profesi\u00f3n, etc., pero no a curar al enfermo);<\/p>\n

2) en procurar al acreedor cierto resultado concreto, con independencia de su eficacia <\/em>(por ejemplo, el abogado se compromete a presentar un recurso en t\u00e9rmino, pero no a ganar el proceso);<\/p>\n

3) en procurar al acreedor el resultado eficaz prometido<\/em>.<\/p>\n

A su vez, entre las disposiciones comunes al contrato de obras y servicios, el art. 1252 dispone que \u201csi hay duda sobre la calificaci\u00f3n del contrato, se entiende que hay contrato de servicios cuando la obligaci\u00f3n de hacer consiste en realizar cierta actividad independiente de su eficacia.<\/em> Se considera que el contrato es de obra cuando se promete un resultado eficaz<\/em>, reproducible o susceptible de entrega\u201d y el art. 1256, en lo que aqu\u00ed interesa, entre las obligaciones del prestador del servicio enumera:<\/p>\n

\u201cEjecutar el contrato conforme a las previsiones contractuales y a los conocimientos razonablemente requeridos al tiempo de su realizaci\u00f3n por el arte, la ciencia y la t\u00e9cnica correspondientes a la actividad desarrollada; informar al comitente sobre los aspectos esenciales del cumplimiento de la obligaci\u00f3n comprometida; ejecutar la obra o el servicio en el tiempo convenido o, en su defecto, en el que razonablemente corresponda seg\u00fan su \u00edndole\u201d.<\/p>\n

b) Marco probatorio<\/h4>\n

Conforme esta normativa, corresponde preguntarse: \u00bfcu\u00e1ndo encuadra la responsabilidad del escribano en el \u00e1mbito de la responsabilidad objetiva?<\/p>\n

La respuesta no es neutral, desde que, si la responsabilidad es objetiva, el notario solo se libera acreditando el rompimiento del nexo causal por una causa extra\u00f1a al notario; en cambio si la obligaci\u00f3n es de medios, la liberaci\u00f3n va de la mano con la prueba de haber cumplido con las diligencias exigidas<\/em>.<\/p>\n

Obviamente, si es de medios, el notario tambi\u00e9n se libera si acredita el rompimiento del nexo causal externo, por ejemplo, el hecho de las partes o de un tercero ajeno.<\/p>\n

c) Casuismo<\/h4>\n

Conforme una opini\u00f3n decididamente mayoritaria, la obligaci\u00f3n principal del escribano consiste en otorgar un instrumento v\u00e1lido respecto de las formalidades legales<\/em> que debe observar39<\/a><\/span>; en esta l\u00ednea, las Jornadas Sanjuaninas de Derecho Civil, realizadas en 1982, declararon que \u201cla obligaci\u00f3n del escribano de autorizar una escritura instrumentalmente<\/em> v\u00e1lida es de resultado\u201d. La f\u00f3rmula recoge la distinci\u00f3n entre el acto instrumental<\/em> y el acto instrumentado<\/em>; o sea, entre continente y contenido; en otras palabras, el notario garantiza la eficacia del acto instrumental, pero no la del acto instrumentado<\/em>40<\/a><\/span>. En suma, si el instrumento<\/em> padece defectos que lo tornen ineficaz el escribano es \u201cobjetivamente responsable\u201d41<\/a><\/span>.<\/p>\n

Con este criterio, se responsabiliz\u00f3 al notario que autoriz\u00f3 un testamento sin advertir que una testigo era madre de la beneficiaria de un legado, por lo que el t\u00edtulo fue observado cuando posteriormente ella intent\u00f3 vender el inmueble; dijo el tribunal: \u201cEs innegable que cuando una persona decide testar por acto p\u00fablico, el rol del escribano no se limita a la funci\u00f3n mec\u00e1nica de recibir la comunicaci\u00f3n de la voluntad y volcarla en la escritura. Como profesional del derecho, debe analizar la declaraci\u00f3n de voluntad, formular las preguntas necesarias, proporcionar las explicaciones a las dudas que se planteen y traducir jur\u00eddicamente todo aquello que la persona le indique, lo que quiere realizar, para que el acto represente en la medida m\u00e1s fiel posible su voluntad, pero sin errores o vicios. No es dudoso, agreg\u00f3, que un vicio en el testamento puede provocar que la transmisi\u00f3n mortis causa <\/em>torne observable el t\u00edtulo, cuanto menos, hasta que \u00e9ste quede saneado por el paso del tiempo\u201d42<\/a><\/span>. En definitiva, el escribano fue condenado por haber confeccionado un \u201ct\u00edtulo\u201d que no era formalmente \u201cperfecto\u201d43<\/a><\/span>.<\/p>\n

En cambio, los supuestos de vicios en el contenido<\/em> del acto son muy diversos y pueden encuadrar en diversos tipos.<\/p>\n

En algunos casos, median obligaciones de resultado eficaz<\/em>; por ejemplo, la responsabilidad del notario es objetiva si autoriz\u00f3 un usufructo constituido por una persona casada sobre un inmueble ganancial sin requerir el asentimiento del c\u00f3nyuge44<\/a><\/span>.<\/p>\n

En otros supuestos, el profesional puede ser totalmente ajeno al vicio que afecta el contenido del acto, por lo que debe entenderse que se hab\u00eda comprometido solo a sus mejores esfuerzos. As\u00ed, por ejemplo:<\/p>\n

\u2013 Si el acto se anula por lesi\u00f3n<\/em>, la procedencia de la acci\u00f3n de responsabilidad civil contra el escribano implica que se acredite, como m\u00ednimo, su colaboraci\u00f3n en una maniobra para captar la necesidad, inexperiencia o necesidad del sujeto perjudicado45<\/a><\/span>;<\/p>\n

\u2013 Si la parte carece de discernimiento<\/em> en el momento de realizar el acto, pero no ha sido declarada<\/em> persona con capacidad restringida con anterioridad, puede acontecer que el escribano afirme que es persona capaz, pero que, en realidad no lo sea; el acto puede adolecer de nulidad (art. 261 inc. a CCyC), pero la responsabilidad del notario que afirma que est\u00e1 frente a una persona capaz depende de si hubo o no culpa de su parte (art. 1724)46<\/a><\/span>; en este sentido, se liber\u00f3 a la escribana que afirm\u00f3 que \u201cla persona era capaz, seg\u00fan su conocimiento, si pudo creer, seg\u00fan las circunstancias probadas de la causa, que se encontraba ante una persona que estaba en el pleno goce de sus facultades mentales\u201d47<\/a><\/span>.<\/p>\n

En este mismo sentido, la justicia penal ha argumentado que \u201cel art. 77 inciso d) de la ley 404 \u2013reguladora de la funci\u00f3n notarial en la Ciudad de Buenos Aires\u2013 indica que \u201cel juicio de capacidad de las personas f\u00edsicas no requiere constancia documental\u201d; <\/em>de all\u00ed que la existencia de un proceso civil por incapacidad en nada modifica lo se\u00f1alado si la escribana denunciada desconoc\u00eda ese juicio48<\/a><\/span>.<\/p>\n

Otros casos, como el que debi\u00f3 decidir la prestigiosa sala A de la C\u00e1mara Nacional Civil49<\/a><\/span>, son m\u00e1s dudosos: un escribano instrument\u00f3 una compraventa con reserva de usufructo; posteriormente, la vendedora, una mujer adulta mayor, afirm\u00f3 haber sido enga\u00f1ada pues ella acudi\u00f3 al profesional con el fin de donar un inmueble a un sobrino. El juez de primera instancia hizo lugar a la demanda de nulidad del acto y a la reparaci\u00f3n de los da\u00f1os contra el comprador, el escribano y su aseguradora, fundado en que el profesional deber\u00eda haber advertido \u201cla situaci\u00f3n de vulnerabilidad\u201d en la que se encontraba la actora, estado que, en su interpretaci\u00f3n, hab\u00eda quedado acreditado mediante los informes del Cuerpo M\u00e9dico Forense, y le hab\u00eda impedido comprender la extensi\u00f3n y las consecuencias del negocio jur\u00eddico que celebr\u00f3. El tribunal de apelaciones revoc\u00f3 la decisi\u00f3n. El voto del preopinante, Dr. Sebasti\u00e1n Picasso, se apoy\u00f3 en estos argumentos: (i) la fe de conocimiento solo ata\u00f1e a la identidad propiamente dicha del otorgante (existencia f\u00edsica en conexi\u00f3n con el nombre de pila y el apellido), pero queda fuera lo atinente al estado de familia, la capacidad, el estado mental del individuo, etc.; (ii) si el escribano autoriza el acto sabiendo que el otorgante no tiene discernimiento (procede con dolo), o si esa situaci\u00f3n era lo suficientemente notoria para que fuese advertida por cualquiera (existir\u00eda culpa), se est\u00e1 fuera del \u00e1mbito de las obligaciones contractuales del escribano (que no alcanzan a la certificaci\u00f3n de la capacidad de las partes) quien, sencillamente, cometer\u00eda un acto il\u00edcito aquiliano (arts. 1072 y 1109 del C\u00f3digo Civil derogado); (iii) la existencia del error depender\u00e1 del an\u00e1lisis de las circunstancias en que se realiz\u00f3 el negocio, extremo que est\u00e1 fuera del \u00e1mbito de actuaci\u00f3n del escribano; por eso, si el acto fuese anulado por verificar este vicio de la voluntad, el notario no ser\u00e1 responsable. Al igual que con el error, la existencia de dolo sobre alguno de los otorgantes es una cuesti\u00f3n de hecho sobre las cuales, en principio, el escribano no tiene posibilidades de tomar conocimiento y, por ello, la nulidad de la escritura por esta causal no genera responsabilidad a su cargo. Claro est\u00e1, ser\u00e1 responsable \u2013una vez m\u00e1s, en el terreno aquiliano\u2013 si forma parte del concilio doloso, pero eso sucede debido a su actuaci\u00f3n il\u00edcita (arts. 1056 del C\u00f3digo Civil y 391 y 275 del CCyC), y no por su tarea de instrumentaci\u00f3n del acto; (iv) el hecho de que el escribano hubiera sido procesado como part\u00edcipe necesario penalmente responsable del delito de defraudaci\u00f3n por circunvenci\u00f3n de incapaz, de acuerdo con los arts. 45 y 174, inc. 2\u00b0 del CP, ninguna implicancia tiene en este proceso civil, dado que en la causa criminal se produjo la suspensi\u00f3n del juicio a prueba, en los t\u00e9rminos del art. 76 bis del CP y conforme jurisprudencia del tribunal, a tenor de lo dispuesto en el art\u00edculo citado, el acto de solicitar la probation<\/em> no puede ser invocado por la v\u00edctima para eximirse de probar en el proceso civil los presupuestos de la obligaci\u00f3n de reparar; en otras palabras, quien solicita la probation<\/em> no ha confesado su delito ni reconocido, en principio, hecho alguno que se le impute. Tanto es as\u00ed que si, por alguno de los supuestos previstos, se revocara el beneficio, el imputado se encontrar\u00eda en la misma situaci\u00f3n en la que estaba antes de pedir la suspensi\u00f3n del juicio a prueba. Si tal pedido implicara reconocimiento de los hechos, no se comprende c\u00f3mo, de darse el extremo apuntado, el acusado podr\u00eda ser finalmente absuelto por cualquiera de las circunstancias pertinentes, tal como dispone el mismo art. 76 bis; (v) no surge de los informes m\u00e9dicos que, al momento de celebrar el acto, la actora hubiese carecido de discernimiento (aunque ese elemento s\u00ed podr\u00eda haber estado alterado al momento en que la demandante fue examinada por los expertos); en la evaluaci\u00f3n efectuada por el Cuerpo M\u00e9dico Forense se dej\u00f3 asentado que, al momento del examen, la actora se encontraba l\u00facida y orientada en tiempo y espacio, con conciencia de la situaci\u00f3n; que se present\u00f3 sola en las dos oportunidades en que fue citada; que logr\u00f3 adecuarse globalmente al encuadre y a las consignas, a pesar de evidenciar un d\u00e9ficit auditivo que obligaba a la entrevistadora a hablarle en voz muy fuerte; (vi) no existe sobre la actora ninguna restricci\u00f3n de la capacidad y, por lo tanto, el caso no pod\u00eda ser encuadrado en las previsiones del art. 473 del C\u00f3digo Civil.<\/p>\n

Los Dres. Calvo Costa y Li Rossi, aunque terminaron adhiriendo a la soluci\u00f3n, se mostraron m\u00e1s dubitativos y, por eso, impusieron las costas en el orden causado pese a que la demanda contra el escribano fue rechazada. Se lee en el voto del \u00faltimo de los nombrados: \u201cExiste, por lo menos, un grado de opacidad en las circunstancias que rodearon al acto escritural en el que interviniera el notario demandado. Se encuentra acreditado en autos el estado de vulnerabilidad que adolec\u00eda la Sra. A. al momento de proceder a la venta del departamento por un precio notablemente inferior al de mercado, y que la elecci\u00f3n del escribano fue de la compradora a ra\u00edz de los contactos que esta \u00faltima ten\u00eda con el personal de la escriban\u00eda. Estas circunstancias, sumadas a los dem\u00e1s elementos que surgen tanto de este proceso civil como de la causa penal que tengo a la vista \u2013ya detallados en profundidad en el voto anterior\u2013 me llevan a comprender los motivos por los cuales la Sra. Jueza de la anterior instancia decidi\u00f3 extender la responsabilidad sobre las consecuencias da\u00f1osas del acto lesivo cuestionado al escribano. Son estas mismas circunstancias las que motivaron en sede penal \u2013en sus distintas instancias\u2013 el procesamiento, elevaci\u00f3n a juicio y eventual suspensi\u00f3n del juicio a prueba del escribano demandado. As\u00ed, en sede represiva se concedi\u00f3 al escribano demandado el beneficio de la suspensi\u00f3n del juicio a prueba, quien ofreci\u00f3 la entrega de pesos setenta mil ($70.000) en compensaci\u00f3n a la parte actora. Es cierto que en sede civil la responsabilidad debe ser evaluada desde la \u00f3ptica de las normas que la rigen en el \u00e1mbito de la legislaci\u00f3n com\u00fan, pero los hechos detallados son indicios que deben ser tenidos en cuenta a la hora de sentenciar. Sin embargo, habr\u00e9 de adherir a la eximici\u00f3n de responsabilidad propuesta por mi distinguido colega ya que considero que, con los elementos de prueba aportados en autos, no se han logrado acreditar los extremos por los que inequ\u00edvocamente podr\u00eda entenderse, con cierto grado de certeza, el involucramiento que se le endilga al notario en el escrito de demanda\u201d.<\/p>\n

Resulta dif\u00edcil, sin los expedientes en la mano, aprobar o rechazar la soluci\u00f3n liberatoria final. Generalmente, las situaciones de vulnerabilidad de las personas que la Constituci\u00f3n Nacional llama \u201cancianos\u201d se encuentran en zonas grises, no siempre f\u00e1ciles de ubicar en el mundo negocial que exige seguridad en la contrataci\u00f3n. \u201cExiste una tensi\u00f3n entre la necesidad de aumentar la autonom\u00eda y autodeterminaci\u00f3n de las personas mayores y la necesidad de protecci\u00f3n por su estado de vulnerabilidad y dependencia. Es necesario encontrar un equilibrio, siempre en miras de preservar la dignidad de las personas hasta el \u00faltimo momento de su vida, respetando su voluntad, sus deseos y sus preferencias\u201d50<\/a><\/span>. La lecci\u00f3n es que, trat\u00e1ndose de personas que integran grupos en situaci\u00f3n de vulnerabilidad, el notario debe extremar los cuidados, y dejar prueba de la toma de esas diligencias para posteriormente poder defenderse adecuadamente en cualquier demanda en su contra.<\/p>\n

d) Los supuestos de responsabilidad subjetiva. La teor\u00eda de las cargas probatorias din\u00e1micas<\/h4>\n

Para decidir en los casos de responsabilidad t\u00edpicamente subjetiva, el juez debe tener especialmente en cuenta los arts. 1734 y 1735 del CCyC.<\/p>\n

Conforme el primero, \u201cexcepto disposici\u00f3n legal, la carga de la prueba de los factores de atribuci\u00f3n y de las circunstancias eximentes corresponde a quien los alega\u201d.<\/p>\n

La \u201cnovedad\u201d legislativa (aunque no jurisprudencial) aparece en el art. 1735 que dice: \u201cNo obstante, el juez puede distribuir la carga de la prueba de la culpa o de haber actuado con la diligencia debida, ponderando cu\u00e1l de las partes se halla en mejor situaci\u00f3n para aportarla. Si el juez lo considera pertinente, durante el proceso debe comunicar a las partes que aplicar\u00e1 este criterio, de modo de permitir a los litigantes ofrecer y producir los elementos de convicci\u00f3n que hagan a su defensa\u201d.<\/p>\n

La doctrina nacional ha reaccionado de diferentes formas frente al art\u00edculo transcripto; el espectro de opiniones semeja a un p\u00e9ndulo que va de un extremo a otro, aunque la mayor\u00eda de las veces se detiene en opiniones equilibradas. En esta oportunidad solo cabe recordar que hace casi dos d\u00e9cadas, en 1997, en el caso \u201cPinheiro\u201d, la Corte Suprema de Justicia de la Naci\u00f3n observ\u00f3: \u201cla alzada debi\u00f3 haber ponderado concretamente la eventual responsabilidad que le cab\u00eda a la demandada en el orden de las cargas probatorias por las deficiencias alegadas respecto de la confecci\u00f3n de la historia cl\u00ednica y por la p\u00e9rdida de los elementos mencionados, ya que la desaparici\u00f3n de esas pruebas \u2013cuya custodia incumb\u00eda al nosocomio demandado\u2013 no pod\u00eda redundar en detrimento de la paciente debido a la situaci\u00f3n de inferioridad en que \u00e9sta se encontraba al efecto y la obligaci\u00f3n de colaborar en la actividad esclarecedora de los hechos que le incumb\u00eda al policl\u00ednico demandado\u201d51<\/a><\/span>.<\/em><\/p>\n

05 Casuismo<\/strong><\/h2>\n

Adem\u00e1s de los anteriormente referenciados, los casos judiciales de responsabilidad (subjetiva y objetiva) m\u00e1s frecuentes se vinculan a las obligaciones notariales a las que dedico los puntos siguientes.<\/p>\n

06 Obligaci\u00f3n de identificar a los intervinientes del acto autorizado<\/strong><\/h2>\n

La llamada \u201cfe de conocimiento\u201d es uno de los pilares de la funci\u00f3n notarial52<\/a><\/span>. Consiste en la convicci\u00f3n del escribano de la identidad de los comparecientes del acto que autoriza. Por eso, un importante sector de la doctrina53<\/a><\/span> y de la jurisprudencia54<\/a><\/span> considera m\u00e1s apropiado referirse a \u201cfe de identidad<\/em> o de identificaci\u00f3n\u201d.<\/p>\n

El requisito de la antijuridicidad, antes mencionado, exige tener en consideraci\u00f3n las normas que regulan esta actividad notarial.<\/p>\n

Como es sabido, mucho antes de la vigencia del CCyC, el art. 1002 del C\u00f3digo de V\u00e9lez fue modificado por la ley 26.140, que incorpor\u00f3 el siguiente texto:<\/p>\n

\u201cLa identidad de los comparecientes deber\u00e1 justificarse por cualquiera de los siguientes medios: a) Por afirmaci\u00f3n del conocimiento por parte del escribano; b) Por declaraci\u00f3n de dos testigos, que deber\u00e1n ser de conocimiento del escribano y ser\u00e1n responsables de la identificaci\u00f3n; c) Por exhibici\u00f3n que se hiciere al escribano de documento id\u00f3neo. En este caso, se deber\u00e1 individualizar el documento y agregar al protocolo reproducci\u00f3n certificada de sus partes pertinentes\u201d.<\/p>\n

A partir del 1\/8\/2015, conforme el art. 306 del CCyC.<\/p>\n

\u201cLa identidad de los comparecientes debe justificarse por cualquiera de los siguientes medios: a) por exhibici\u00f3n que se haga al escribano de documento id\u00f3neo; en este caso, se debe individualizar el documento y agregar al protocolo reproducci\u00f3n certificada de sus partes pertinentes; b) por afirmaci\u00f3n del conocimiento por parte del escribano\u201d.<\/p>\n

Los da\u00f1os causados por la sustituci\u00f3n de personas en actos notariales han sido objeto de numerosos pronunciamientos.<\/p>\n

Seg\u00fan un sector doctrinal, la ley 26.140 (y lo mismo podr\u00eda afirmarse del CCyC) alivi\u00f3 la responsabilidad del escribano, pues la identidad de los comparecientes al acto se acredita suficientemente mediante la exhibici\u00f3n del documento id\u00f3neo (DNI para ciudadanos argentinos y pasaporte para los extranjeros) debiendo agregarse copia del instrumento55<\/a><\/span>.<\/p>\n

Sin perjuicio del dato normativo, dada la importancia de esta funci\u00f3n, mayoritariamente se sostiene, con raz\u00f3n, que, seg\u00fan las circunstancias, cabe exigir al notario algo m\u00e1s que la mera revisi\u00f3n de la documentaci\u00f3n de identidad56<\/a><\/span>.<\/p>\n

El 19\/6\/2003, cuando a\u00fan reg\u00eda el texto originario del CC de V\u00e9lez57<\/a><\/span>, la Corte Suprema de Justicia, por escaso margen (4 votos contra 3) revoc\u00f3 una sentencia que hab\u00eda condenado a la escribana con el argumento de que la profesional no hab\u00eda cumplido adecuadamente su deber de identificar porque se hab\u00eda conformado con la mera presentaci\u00f3n de un documento de identidad. La mayor\u00eda de la Corte entendi\u00f3 que la sentencia era arbitraria porque hab\u00eda omitido datos relevantes, entre otros: (i) que ninguno de los asistentes al acto advirti\u00f3 ninguna irregularidad; (ii) que el n\u00famero del documento coincid\u00eda con el consignado en el t\u00edtulo del inmueble que la escribana ten\u00eda a la vista; (iii) que la firma que estamp\u00f3 el impostor era semejante a la del aut\u00e9ntico propietario; (iv) que no exist\u00edan indicios para dudar de la identidad; (v) en suma, que no solo se hab\u00eda basado en el DNI, sino que ten\u00eda suficientes elementos de juicio para convencerse de que quien estaba ante ella era el aut\u00e9ntico propietario58<\/a><\/span>.<\/p>\n

Algunos tribunales califican esta obligaci\u00f3n como de resultado59<\/a><\/span>; si as\u00ed fuese, el notario solo se liberar\u00eda con la prueba de hecho ajeno y no lo eximir\u00eda la prueba de haber tomado todas las diligencias del caso. En cambio, la posici\u00f3n mayoritaria de la Corte en la sentencia rese\u00f1ada permitir\u00eda afirmar, como regla, que la funci\u00f3n principal del escribano es suministrar fe p\u00fablica y velar porque las relaciones entre las partes se lleven a cabo en el marco de legalidad y de legitimaci\u00f3n, por lo que resulta responsable si no tom\u00f3 las diligencias necesarias para la identificaci\u00f3n de las personas<\/em>.<\/p>\n

En definitiva, sea la obligaci\u00f3n de medios o de resultado, siendo el notario quien est\u00e1 en mejores condiciones de probar, la carga de la prueba de la causal de liberaci\u00f3n recae sobre el fedatario. Si la obligaci\u00f3n es de resultado, deber\u00e1 probar el rompimiento del nexo causal; si es de medios, que asumi\u00f3 todas y cada una de las diligencias60<\/a><\/span>.<\/p>\n

Desde esa visi\u00f3n, se ha condenado al notario a reparar los da\u00f1os porque:<\/p>\n

(a) no estuvo presente personalmente y no respet\u00f3 la unidad del acto61<\/a><\/span>;<\/p>\n

(b) omiti\u00f3 confrontar la firma y la fotograf\u00eda del DNI con la persona que lo presentaba y result\u00f3 que las se\u00f1as particulares y firma del sujeto impostor y del substituido difer\u00edan notablemente62<\/a><\/span>;<\/p>\n

(c) la maniobra fraudulenta vinculada a la err\u00f3nea identidad de quienes comparecieron al acto era imputable a uno de sus dependientes63<\/a><\/span>;<\/p>\n

(d) debi\u00f3 haber advertido las inconsistencias en las que incurri\u00f3 quien con un documento falsificado sustituy\u00f3 a la verdadera propietaria, en tanto, al suscribir la declaraci\u00f3n jurada exigida por la ley 25.246 que complet\u00f3 de su pu\u00f1o y letra, se equivoc\u00f3 al declarar el a\u00f1o de nacimiento, su estado civil, el apellido de su exc\u00f3nyuge y de su madre y su domicilio; adem\u00e1s, el n\u00famero de DNI fue corregido sin la correspondiente enmienda64<\/a><\/span>;<\/p>\n

(e) no acredit\u00f3 que la adulteraci\u00f3n del documento de identidad y de la c\u00e9dula del automotor fuese imperceptible; por el contrario, aun cuando la obligaci\u00f3n de agregar al protocolo reproducci\u00f3n certificada de las partes pertinentes del documento de identidad refiere a los supuestos de otorgamiento de escrituras p\u00fablicas (que son los actos que se protocolizan) y no para los casos de certificaci\u00f3n de firmas, la omisi\u00f3n de conservar una copia (como es de habitual pr\u00e1ctica en el \u00e1mbito de actuaci\u00f3n de los notarios) lo dej\u00f3 desprovisto de la prueba que era su carga aportar; adem\u00e1s, la adulteraci\u00f3n de la c\u00e9dula del automotor fue detectada f\u00e1cilmente por los gendarmes, a punto tal que procedieron al secuestro del automotor. La frecuencia de delitos como el que subyace en el caso (robo de veh\u00edculos y su posterior venta con documentos falsos o adulterados), obliga a todos los operadores de compraventa, tambi\u00e9n los notarios, a extremar los controles respectivos, aun cuando su actuaci\u00f3n se limite a la certificaci\u00f3n de firmas de los instrumentos de venta y registro65<\/a><\/span>.<\/p>\n

En cambio, se lo ha eximido de responsabilidad porque:<\/p>\n

– Obr\u00f3 con el cuidado y diligencia propia de su funci\u00f3n, \u201cpor lo que fue tan v\u00edctima de la circunstancia como la parte perjudicada\u201d66<\/a><\/span>. En el caso, la mujer que se hizo pasar por la vendedora, no pudo ser ubicada, ni siquiera en el proceso penal; antes de ponerse en contacto con el notario demandado hab\u00eda enga\u00f1ado a otra escribana, de quien obtuvo su confianza para conseguir la certificaci\u00f3n de la firma, utilizando un DNI falsificado y, de esa manera, logr\u00f3 un segundo testimonio del inmueble; los testigos declararon que su conducta en el acto de venta con garant\u00eda hipotecaria fue totalmente normal y parec\u00eda que todos los participantes se conoc\u00edan con anterioridad.<\/p>\n

Subrayo que, en el caso, el tribunal consider\u00f3 irrelevantes: la diferencia entre el precio pagado y el del mercado, porque \u201clos escribanos no son martilleros y no tienen por qu\u00e9 conocer con precisi\u00f3n los valores de los inmuebles\u201d; la diferencia de la firma de la vendedora en el acto de adquisici\u00f3n y en la venta realizada veinti\u00fan a\u00f1os despu\u00e9s, porque la firma suele variar en tal amplio espacio de tiempo.<\/p>\n

– Se trat\u00f3 de una sustituci\u00f3n de persona que no pudo ser prevista, en tanto el notario no fue quien acerc\u00f3 el presunto deudor a los acreedores, y tom\u00f3 todos los recaudos necesarios al celebrar la escritura p\u00fablica, comprobando los datos del documento de identidad y el consignado en el t\u00edtulo del inmueble. En disidencia, el recordado camarista Dr. Mayo entendi\u00f3 que el escribano no hab\u00eda tomado los resguardos necesarios que requer\u00edan las circunstancias del caso, esto es, verificar las firmas y advertir las notorias diferencias evidentes para un profano67<\/a><\/span>.<\/p>\n

07 Controlar el estado civil de los intervinientes<\/strong><\/h2>\n

Se ha decidido que el escribano que intervino en la escrituraci\u00f3n de un inmueble no resulta responsable por el error en la consignaci\u00f3n del estado civil del propietario (figuraba como soltero cuando en realidad era casado) pues dicho profesional debe dar fe de la identidad de las partes intervinientes en la operaci\u00f3n, pero no de los datos de familia manifestados por aquellas68<\/a><\/span>.<\/p>\n

Es verdad que el documento nacional de identidad no menciona el estado civil; sin embargo, si de otra documentaci\u00f3n obrante en manos del escribano (por ejemplo, el t\u00edtulo de adquisici\u00f3n del inmueble que se pretende disponer) surge una discordancia con el estado que la parte invoca, el notario act\u00faa diligentemente solo si realiza todos los actos necesarios para encontrar la justificaci\u00f3n de la falta de coincidencia.<\/p>\n

08 Controlar la representaci\u00f3n de quien act\u00faa por otro<\/strong><\/h2>\n

El art. 307 del CCyC dispone:<\/p>\n

\u201cDocumentos habilitantes. Si el otorgante de la escritura es un representante, el escribano debe exigir la presentaci\u00f3n del documento original que lo acredite, el que ha de quedar agregado al protocolo, excepto que se trate de poderes para m\u00e1s de un asunto o de otros documentos habilitantes que hagan necesaria la devoluci\u00f3n, supuesto en el cual se debe agregar copia certificada por el escribano. En caso de que los documentos habilitantes ya est\u00e9n protocolizados en el registro del escribano interviniente, basta con que se mencione esta circunstancia, indicando folio y a\u00f1o\u201d.<\/p>\n

Por incumplimiento de esta obligaci\u00f3n de control se conden\u00f3 al pago de los da\u00f1os sufridos \u2013incluso extrapatrimoniales69<\/a><\/span>\u2013 a la escribana que autoriz\u00f3 una escritura de cesi\u00f3n de derechos sobre un inmueble que ya se encontraba adjudicado a una tercera persona porque conforme el estatuto de la cooperativa cedente, este tipo de actos deb\u00eda ser suscripto no solo por el presidente, sino tambi\u00e9n por el secretario y el tesorero y, en el caso, actu\u00f3 solo el primero.<\/p>\n

09 Realizar estudio de t\u00edtulos<\/strong><\/h2>\n

Una de las obligaciones del notario es, seg\u00fan la mayor\u00eda de las regulaciones locales, realizar el estudio de t\u00edtulos.<\/p>\n

Los autores discrepan sobre si esta obligaci\u00f3n implica comprometerse a un resultado eficaz. Para un sector importante se trata de una obligaci\u00f3n de resultado70<\/a><\/span>; por lo tanto, para liberarse, el escribano deber\u00e1 acreditar el rompimiento del nexo causal.<\/p>\n

De cualquier modo, en ocasiones, la culpa es clara, desde que el notario ha actuado en forma desaprensiva, sin tener en cuenta los datos que surg\u00edan del certificado expedido por el registro71<\/a><\/span>.<\/p>\n

En otros casos, la irregularidad no resulta ser la causa del da\u00f1o, como sucede cuando el notario no ha observado la existencia de una medida cautelar de prohibici\u00f3n de innovar, pero esa medida estaba caduca, por lo que, seg\u00fan las constancias registrales, estaba en condiciones de autorizar la escritura72<\/a><\/span>.<\/p>\n

10 Tramitar la registraci\u00f3n de los documentos autorizados en tiempo oportuno<\/strong><\/h2>\n

El sistema registral argentino es declarativo; o sea, la inscripci\u00f3n no hace nacer el derecho, pero es el acto requerido para que el t\u00edtulo sea oponible a terceros; por lo tanto, el incumplimiento o el cumplimiento tard\u00edo de la obligaci\u00f3n de tramitar la inscripci\u00f3n de los instrumentos que \u00e9l autoriza puede generar serios da\u00f1os.<\/p>\n

La obligaci\u00f3n de inscribir tiene plazos legales, por lo que la mora se produce por el mero vencimiento, no siendo necesario interpelar previamente al notario responsable73<\/a><\/span>.<\/p>\n

En consecuencia, no debe extra\u00f1ar que los tribunales condenen al escribano que:<\/p>\n

(a) no inscribi\u00f3 en t\u00e9rmino la copia de la escritura, especialmente si, como en el caso, la conducta negligente perdur\u00f3 por m\u00e1s de 10 a\u00f1os, \u201clapso que sobrepasa los l\u00edmites de lo aceptable y razonable, resultando su incumplimiento inexcusable, desde que el hecho de que debieran modificarse los planos y existieran deudas impositivas no puede considerarse inevitable\u201d74<\/a><\/span>. Como afirma el tribunal, la obligaci\u00f3n del escribano \u201cno cesa con la mera iniciaci\u00f3n del tr\u00e1mite de inscripci\u00f3n, sino que debe ir sorteando todos los inconvenientes, obst\u00e1culos y observaciones que vaya indicando el registrador hasta lograr retirar el testimonio debidamente registrado; tambi\u00e9n que debe interponer todos los recursos previstos por el ordenamiento local\u201d.<\/p>\n

(b) inscribi\u00f3 tard\u00edamente (ocho meses m\u00e1s tarde) la escritura aclaratoria que establec\u00eda el porcentaje de bien propio en el condominio, mora que permiti\u00f3 la toma de raz\u00f3n de un embargo por una deuda del cond\u00f3mino, encontr\u00e1ndose la actora, como consecuencia de la demora, ante el serio riesgo de ver rematada una importante porci\u00f3n indivisa de su propiedad75<\/a><\/span>.<\/p>\n

11 Cumplir con las obligaciones vinculadas al pago de impuestos y expensas comunes<\/strong><\/h2>\n

El incumplimiento de la obligaci\u00f3n impuesta a los notarios por la normativa fiscal de constatar la inexistencia de deuda o, en su caso, retener los importes respectivos, ha generado una gran cantidad de decisiones judiciales.<\/p>\n

En primer lugar, la jurisprudencia se encarga de se\u00f1alar que esa obligaci\u00f3n se basa en una normativa propia, diferente a las obligaciones que comprador y vendedor contraen entre s\u00ed76<\/a><\/span>.<\/p>\n

Conforme la tendencia mayoritaria, que comparto, se trata de una obligaci\u00f3n de resultado; por lo tanto, el incumplimiento presume la responsabilidad77<\/a><\/span>, siendo a cargo del profesional la prueba de la causa extra\u00f1a.<\/p>\n

Algunos casos no son dudosos; as\u00ed, el escribano responde si retiene sumas para el pago de obligaciones que recaen sobre el comprador y no las paga78<\/a><\/span>; m\u00e1s a\u00fan, si en la escritura manifiesta, falsamente, que seg\u00fan el certificado que ha tenido a la vista, no recaen deudas sobre el inmueble79<\/a><\/span>.<\/p>\n

Tambi\u00e9n se lo ha condenado si, para acreditar el pago, se limit\u00f3 a aceptar los recibos acompa\u00f1ados por la parte vendedora, pues \u201cdebi\u00f3 requerir una certificaci\u00f3n emitida por la entidad fiscal en la que conste la inexistencia de deuda, o bien, retener las sumas correspondientes hasta tanto se corroboraran los pagos\u201d. En otros t\u00e9rminos, la presentaci\u00f3n de los recibos por la vendedora no constituye un hecho de un tercero por quien no debe responder si, finalmente, las sumas se deb\u00edan y el comprador debi\u00f3 afrontarlas80<\/a><\/span>.<\/p>\n

Con criterio de singular severidad se decidi\u00f3 que \u201cEl hecho de que la parte vendedora, para sustraerse de sus obligaciones tributarias, haya fraguado los sellos en los comprobantes de pago correspondientes y haya llevado a un enga\u00f1o a la notaria y a la compradora acerca de la inexistencia de deuda sobre el inmueble objeto del contrato (por lo que result\u00f3 condenado en sede penal) no exime de responsabilidad a la escribana codemandada, pues el pedido de nuevos certificados de deuda hubiera bastado para desarticular la maniobra dolosa\u201d81<\/a><\/span>. El tribunal entendi\u00f3 que \u201cLa corroboraci\u00f3n del car\u00e1cter fidedigno de los pagos alegados por el vendedor, lejos de representar una exigencia desmedida o diferente a la que fundamenta la pretensi\u00f3n esgrimida en autos, se encuentra enraizada en el inter\u00e9s crediticio tutelado y alcanzada dentro del marco de actuaci\u00f3n ejecutada\u201d.<\/p>\n

12 Restituir los t\u00edtulos. Retenci\u00f3n indebida<\/strong><\/h2>\n

Se ha condenado a un escribano a pagar da\u00f1o extrapatrimonial si la compraventa finalmente se frustr\u00f3 y el profesional retuvo injustificadamente el t\u00edtulo entregado por la vendedora, que no estaba obligada al pago de los honorarios, ya pagados por la parte compradora82<\/a><\/span>.<\/p>\n

En cambio, con raz\u00f3n, se lo eximi\u00f3, si el t\u00edtulo, al parecer, se perdi\u00f3 en el banco acreedor, el escribano nunca tuvo el t\u00edtulo a la vista y su participaci\u00f3n fue posterior a la celebraci\u00f3n del mutuo83<\/a><\/span>.<\/p>\n

13 Informar y asesorar a las partes intervinientes en el acto que autoriza<\/strong><\/h2>\n

Rese\u00f1o la jurisprudencia relativa a la obligaci\u00f3n del notario con relaci\u00f3n a las partes del acto instrumentado. Dejo afuera la referida a la obligaci\u00f3n de informar al Estado, pese a su importancia; as\u00ed, por ejemplo, la CSN declar\u00f3 compatibles con el principio de legalidad las normas que imponen a los escribanos, bajo pena de multa, la obligaci\u00f3n de informar a la UIF la existencia de \u201coperaciones sospechosas\u201d de lavado de activos o financiaci\u00f3n del terrorismo84<\/a><\/span>.<\/p>\n

La obligaci\u00f3n de informaci\u00f3n y asesoramiento hace a la esencia del notariado latino; es un t\u00edpico supuesto de obligaci\u00f3n legal, ya expl\u00edcita o impl\u00edcitamente85<\/a><\/span>. As\u00ed, antes de redactar el testamento deber\u00e1 informar<\/em> al testador cu\u00e1les son aquellas formalidades que deben cumplirse de manera inexcusable, tratando de evitar que, por un mal asesoramiento, el acto o una parte de \u00e9ste se frustre86<\/a><\/span>.<\/p>\n

Tal como sucede en otras profesiones, las discrepancias versan sobre la extensi\u00f3n de este deber. Por ejemplo, en Italia, la doctrina se pregunta si el deber de informaci\u00f3n y asesoramiento del notario alcanza para imputarle responsabilidad por permitir la inclusi\u00f3n de cl\u00e1usulas que la ley declara abusivas87<\/a><\/span>.<\/p>\n

En la Argentina, hay coincidencia en la regla seg\u00fan la cual \u201cla funci\u00f3n notarial no se limita a instrumentar los actos pasados ante su protocolo, sino que tiene el deber secundario de ilustrar a los otorgantes sobre los verdaderos alcances del negocio jur\u00eddico, de su conveniencia o inconveniencia\u201d88<\/a><\/span>. Esta obligaci\u00f3n est\u00e1 expresa en diversos ordenamientos locales. As\u00ed, por ejemplo, la Ley Org\u00e1nica Notarial 404 de la Ciudad Aut\u00f3noma de Buenos Aires regla en su art. 20: \u201cSon funciones notariales, de competencia privativa de los escribanos de registro, a requerimiento de parte o, en su caso, por orden judicial: recibir, interpretar y, previo asesoramiento sobre el alcance y efectos jur\u00eddicos del acto, dar forma legal y conferir autenticidad a las declaraciones de voluntad y de verdad de quienes rogaren su instrumentaci\u00f3n p\u00fablica\u201d. En el cap\u00edtulo V, que se denomina \u201cDeberes\u201d, el art. 29 inc. d) dispone que el escribano de registro debe: Ajustar su actuaci\u00f3n, en los asuntos que se le encomienden, a los presupuestos de escuchar, indagar, asesorar, apreciar la licitud del acto o negocio a formalizar, as\u00ed como la legitimaci\u00f3n y aptitud de las personas intervinientes, mantener la imparcialidad y cumplimentar los recaudos administrativos, fiscales y registrales pertinentes.<\/p>\n

Esta obligaci\u00f3n ha sido objeto de especial tratamiento por la jurisprudencia, alcanzando, incluso, otros aspectos conexos a la responsabilidad notarial. As\u00ed, en un caso, el tribunal rechaz\u00f3 una acci\u00f3n reivindicatoria iniciada por el heredero contra el adquirente de un inmueble a quien calific\u00f3 de buena fe. La escribana interviniente, designada por el comprador, s\u00ed sab\u00eda que el derecho de la vendedora estaba controvertido, pero no lo inform\u00f3. El tribunal entendi\u00f3 que la responsabilidad reca\u00eda exclusivamente sobre el profesional interviniente. Al comentar la sentencia, Kiper entiende que el adquirente no pudo ser reputado de buena fe pues \u201clo actuado por la escribana produce efectos en la persona que la design\u00f3; el estudio de t\u00edtulos se hace en beneficio del adquirente, para ponerlo a resguardo de posibles irregularidades en la cadena de transmisiones; el hecho de que el escribano no comunique al cliente la irregularidad no impide la mala fe de \u00e9ste\u201d89<\/a><\/span>.<\/p>\n

En definitiva, y en lo que a este tema interesa, como regla, el escribano se compromete a brindar un asesoramiento jur\u00eddico diligente. Por eso, debe informar a los otorgantes los riesgos que pueden presentarse en la realizaci\u00f3n de actos jur\u00eddicos que generan dudas cient\u00edficas90<\/a><\/span>.<\/p>\n

Seg\u00fan la Suprema Corte de la provincia de Buenos Aires, no cabe responsabilizar al notario si su actuaci\u00f3n \u201cse limit\u00f3 a instrumentar un contrato ya celebrado por las partes; el negocio estaba convenido y \u00e9l se limit\u00f3 a acercar a las partes un instrumento id\u00f3neo para que el comprador pudiese otorgar, m\u00e1s adelante, la necesaria escritura traslativa de dominio\u201d. La actora relat\u00f3 que \u201cdespu\u00e9s de haber firmado el boleto de compraventa con firmas certificadas y de haberse expedido un mandato con poder especial irrevocable extendido por los vendedores a los compradores, el inmueble fue subastado por un tercero\u201d. El comentador aprueba la soluci\u00f3n, pero aclara que el escribano, aunque no est\u00e9 involucrado en la autor\u00eda material del documento, debe tener la \u00edntima convicci\u00f3n de que las partes conocen los riesgos de los actos que est\u00e1n otorgando; as\u00ed, si el comprador entrega la totalidad del precio, sin que se le haya escriturado ni entregado la posesi\u00f3n, el profesional tendr\u00eda el deber de informar sobre tales riesgos91<\/a><\/span>.<\/p>\n

El deber de informaci\u00f3n y asesoramiento presenta caracter\u00edsticas especiales frente a las personas que integran colectivos en situaci\u00f3n de vulnerabilidad, como por ejemplo las personas adultas mayores. A lo ya expresado, cabe se\u00f1alar que estos supuestos exigen un despliegue y dedicaci\u00f3n mayor a la habitual. \u201cDebe complementarse con el consejo imparcial, y a la vez cercano, expresado con sencillez, para ser comprendido y as\u00ed facilitar la expresi\u00f3n de voluntad de la persona para el otorgamiento del acto; asimismo, deben hacerse algunos ajustes a la comparecencia\u201d92<\/a><\/span>.<\/p>\n

Un tribunal de Rosario93<\/a><\/span> hizo responsable al escribano que no inform\u00f3 a una mujer sobre el negocio que celebraba (modificaci\u00f3n del r\u00e9gimen de bienes, de comunidad al de separaci\u00f3n) y que, como consecuencia de esa falta de informaci\u00f3n, perdi\u00f3 pr\u00e1cticamente todos los gananciales. El marido era un asesor de empresas en lo comercial, econ\u00f3mico-financiero y patrimonial; ella, una simple ama de casa que con posterioridad a los hechos se dedic\u00f3 a la docencia para obtener fondos para su sobrevivencia. El juez de primera instancia rechaz\u00f3 la demanda; la C\u00e1mara revoc\u00f3 con estos argumentos: (i) En tiempos pasados, la doctrina restaba importancia a la obligaci\u00f3n de asesorar; el escribano era considerado un simple documentador. Actualmente, la labor es m\u00e1s amplia: el notario debe recoger la voluntad de los sujetos negociales, interpretarla, encuadrarla jur\u00eddicamente, asesorarlos, explicarles el contenido del acto que quieren instrumentar, sus alcances, inconvenientes, etc\u00e9tera; (ii) El tribunal no atribuye violencia econ\u00f3mica al notario; la actora postula \u2013con raz\u00f3n\u2013 que el an\u00e1lisis del caso ha de ser evaluado a la luz de los tratados internacionales que protegen a la mujer por los cuales se les impone a los estados la obligaci\u00f3n de garantizar el principio de igualdad y de adoptar medidas para la eliminaci\u00f3n de toda discriminaci\u00f3n que pudiera perpetrarse en su contra en los asuntos relacionados con el matrimonio, ya sea durante su vigencia o disoluci\u00f3n. (cfr. arts. 2 y 16, Convenci\u00f3n sobre la Eliminaci\u00f3n de todas las formas de Discriminaci\u00f3n contra la Mujer); (iii) El demandado insiste en que la ignorancia invocada por la actora habr\u00eda quedado absolutamente desvirtuada por ser esta profesora en ciencias econ\u00f3micas, por lo que cuenta con un conocimiento medio y, por lo tanto, dista de ser una persona ignorante, pero no puede eludirse que se ha probado que la demandante comenz\u00f3 a trabajar en el \u00e1mbito educativo con posterioridad a la celebraci\u00f3n de los actos cuestionados<\/em> y por verdadera necesidad al quedar sin bienes; (iv) No se juzga la incomprensi\u00f3n de los actos por parte de la actora, sino la realizaci\u00f3n de esos actos sin contar antes con el debido asesoramiento legal en cuanto a sus efectos; (v) El notario interviniente act\u00faa como tal en empresas en las que el marido es accionista y\/o director y\/o administrador y\/o empleado.<\/p>\n

Es necesario subrayar que el tribunal no imputa al notario no haber controlado la proporcionalidad de las prestaciones recibidas por una y otra parte. Como he explicado en los puntos anteriores, esto ser\u00eda ingresar en la finalidad econ\u00f3mica del convenio, aspecto, como regla, ajeno a la funci\u00f3n notarial. Por el contrario, la sentencia se funda en la propia declaraci\u00f3n del notario que, aceptando que hay una obligaci\u00f3n de asesorar, no pudo explicar de qu\u00e9 modo cumpli\u00f3 con ese deber. Efectivamente, al ser preguntado contest\u00f3: \u201c… estando todos presentes, le\u00ed la escritura en su totalidad, y todos firmaron de conformidad…\u201d y luego, al ser repreguntado en dos oportunidades en torno al asesoramiento a la Sra. O., se remiti\u00f3 a lo expresado precedentemente.<\/p>\n

La omisi\u00f3n es grave; en mi opini\u00f3n, cuando la ley cambia, se acent\u00faa la obligaci\u00f3n del operador del derecho (abogado, escribano, incluso el juez) de alertar a las partes. As\u00ed, por ejemplo, el art. 206 bis del C\u00f3digo Civil chileno, que incorpora las compensaciones econ\u00f3micas, dispone \u201cEl juez que intervenga en la separaci\u00f3n personal informar\u00e1 a los c\u00f3nyuges la existencia de este derecho\u201d.<\/p>\n

En el caso rosarino, el notario instrument\u00f3 el \u201cpase\u201d de un r\u00e9gimen de bienes a otro (algo que antes la ley no permit\u00eda); consecuentemente, debi\u00f3 informar m\u00ednimamente sobre el cambio legislativo, no para decirle a la mujer que los montos que se le atribu\u00edan eran bajos, sino para explicarle qu\u00e9 pasar\u00eda de ah\u00ed en adelante. Finalmente, se\u00f1alo que la sentencia contiene citas imprecisas, desde que evoca la doctrina que afirma la responsabilidad objetiva de otorgar un acto instrumentalmente <\/em>v\u00e1lido o eficaz, cuesti\u00f3n ajena al deber de informaci\u00f3n y asesoramiento.<\/p>\n

14 Cl\u00e1usulas abdicativas<\/strong><\/h2>\n

\u00bfSon v\u00e1lidas las cl\u00e1usulas por las que las partes liberan al escribano de algunas obligaciones o, incluso, las que liberan de responsabilidad por el incumplimiento o el cumplimiento defectuoso?<\/p>\n

Seg\u00fan el art. 1743: \u201cSon inv\u00e1lidas las cl\u00e1usulas que eximen o limitan la obligaci\u00f3n de indemnizar cuando afectan derechos indisponibles, atentan contra la buena fe, las buenas costumbres o leyes imperativas, o son abusivas. Son tambi\u00e9n inv\u00e1lidas si liberan anticipadamente, en forma total o parcial, del da\u00f1o sufrido por dolo del deudor o de las personas por las cuales debe responder\u201d.<\/p>\n

Parecer\u00eda adecuarse a esta normativa la sentencia que rechaz\u00f3 la demanda contra un escribano por los da\u00f1os derivados de la demora en el tr\u00e1mite de afectaci\u00f3n de la vivienda por considerar v\u00e1lida una cl\u00e1usula mediante la cual el actor declar\u00f3 que lo liberaba de responsabilidad porque el tiempo transcurrido hasta la constituci\u00f3n de la afectaci\u00f3n obedeci\u00f3 a que \u00e9l (el cliente) hab\u00eda extraviado el original de la escritura94<\/a><\/span>. Advi\u00e9rtase<\/a> que, en ese caso, (i) la renuncia fue posterior <\/em>a los hechos da\u00f1osos (demora en la inscripci\u00f3n); (ii) no se acredit\u00f3 vicio alguno de la voluntad del renunciante; (iii) no <\/em>afectaba un derecho indisponible<\/em>, desde que la afectaci\u00f3n de la vivienda depende de la voluntad del propietario; (iv) la renuncia no se visibiliza como abusiva, contraria a la buena fe, las buenas costumbres, leyes imperativas; tampoco aparece el dolo del deudor ni de las personas por las cuales debe responder.<\/p>\n

15 Breves conclusiones provisorias<\/strong><\/h2>\n

a) El CCyC ha recogido la jurisprudencia vigente al momento de comenzar su vigencia. Consecuentemente, la responsabilidad del notario no es absoluta; como se ha visto, en variadas situaciones juegan eximentes, sea de responsabilidad (vinculadas al nexo causal), sea de culpabilidad (en los supuestos de responsabilidad subjetiva).<\/p>\n

b) Las normas incorporadas, como regla, han mejorado la posici\u00f3n del damnificado por conductas antijur\u00eddicas causadas por el notario en tanto:<\/p>\n

(i) colocan los derechos fundamentales como faro iluminador de la problem\u00e1tica;<\/p>\n

(ii) en los supuestos en los que las obligaciones del notario son de resultado (por ejemplo, obligaci\u00f3n de expedir t\u00edtulos instrumentalmente v\u00e1lidos) est\u00e1 claro que la responsabilidad es objetiva y, consecuentemente, la liberaci\u00f3n exige la prueba del rompimiento del nexo causal por una causa ajena.<\/p>\n

(iii) en los casos de responsabilidad subjetiva, cuando existe especial dificultad de probar, normalmente, el notario se encontrar\u00e1 en mejores condiciones y, consecuentemente, no podr\u00e1 quedarse a esperar que quien lo demanda aporte la prueba de su culpa.<\/p>\n

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\n

1<\/a> Art. 2471. Obligaci\u00f3n de denunciar la existencia del testamento. Quien participa en el otorgamiento de un testamento o en cuyo poder se encuentra, est\u00e1 obligado a comunicarlo a las personas interesadas, una vez acaecida la muerte del testador.<\/p>\n<\/div>\n

\n

2<\/a><\/span> Art. 1768. Profesionales liberales. La actividad del profesional liberal est\u00e1 sujeta a las reglas de las obligaciones de hacer. La responsabilidad es subjetiva, excepto que se haya comprometido un resultado concreto. Cuando la obligaci\u00f3n de hacer se preste con cosas, la responsabilidad no est\u00e1 comprendida en la Secci\u00f3n 7a, de este Cap\u00edtulo, excepto que causen un da\u00f1o derivado de su vicio. La actividad del profesional liberal no est\u00e1 comprendida en la responsabilidad por actividades riesgosas previstas en el art. 1757. <\/span>Para una explicaci\u00f3n sint\u00e9tica de la norma ver, entre otros, Ossola, Federico, Responsabilidad civil,<\/span> Abeledo<\/span> Perrot, Bs. As., 2016, p. 338; Gald\u00f3s, Jorge, La responsabilidad civil<\/em>, Bs. As., ed. Rubinzal-Culzoni, 2021, t. III, p. 530\/558 y sus citas.<\/p>\n<\/div>\n

\n

3<\/a> Este tipo de trabajos cuyo fin es verificar si la jurisprudencia ha confirmado, modificado o \u201caggiornado\u201d su posici\u00f3n en lo relativo a la responsabilidad notarial tambi\u00e9n se han publicado en Italia. Ver Lanzani, Chiara, \u201cResponsabilit\u00e0 del notaio: tra orientamenti consolidati e nuove tendenze\u201d, en Revista <\/span>Danno e responsabilit\u00e0<\/em>, 1\/2009, Ipsoa, p. 67 y ss. Para el tema en Chile, ver Tapia, Mauricio, \u201cResponsabilidad civil de los notarios en la jurisprudencia chilena\u201d, S JA 01\/08\/2018, p. 22; Cita: TR LALEY AR\/DOC\/3150\/2018.<\/span><\/p>\n<\/div>\n

\n

4<\/a> He dedicado al tema algunos trabajos anteriores que tambi\u00e9n han tenido en miras la labor jurisprudencial. Ver, de mi autor\u00eda, Responsabilidad del abogado, del escribano y del juez<\/em>, Lecciones y Ensayos, Bs. As., 1998\/1999, N\u00b0 72\/74, p. 37; \u201cBreves reflexiones sobre la responsabilidad del escribano\u201d, Revista de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad Nacional de C\u00f3rdoba, V<\/em>ol. 6 N\u00b0 1-2, p. 371, 1999 (Homenaje al Dr. Enrique Carlos Banchio). Me remito, en general, a la doctrina y jurisprudencia existente en esa \u00e9poca, citada en esos art\u00edculos. La Revista de Derecho de Da\u00f1os<\/em>, publicada por la editorial Rubinzal, dedic\u00f3 el n\u00famero 2005-1 a la responsabilidad de los profesionales del derecho (abogados y escribanos). Posteriormente, publiqu\u00e9 La responsabilidad del escribano en la jurisprudencia del siglo XXI<\/em>,<\/strong> Lecciones y Ensayos, N\u00famero Extraordinario, 60 A\u00f1os, CABA, 2016, p. 177\/205.<\/p>\n<\/div>\n

\n

5<\/a> Conf. Spina, Marcela V. – Zito Font\u00e1n, Otilia del Carmen. \u00abCapacidad jur\u00eddica de las personas mayores: La persona mayor ante el notario\u00bb, RDF N\u00ba 95, 06\/07\/2020, p. 10, Cita: TR LALEY AR\/DOC\/1833\/2020.<\/p>\n<\/div>\n

\n

6<\/a> Art. 2 (Redacci\u00f3n ley 26.361) \u201cNo est\u00e1n comprendidos en esta ley los servicios de profesionales liberales que requieran para su ejercicio t\u00edtulo universitario y matr\u00edcula otorgada por colegios profesionales reconocidos oficialmente o autoridad facultada para ello, pero s\u00ed la publicidad que se haga de su ofrecimiento. Ante la presentaci\u00f3n de denuncias, que no se vincularen con la publicidad de los servicios, presentadas por los usuarios y consumidores, la autoridad de aplicaci\u00f3n de esta ley informar\u00e1 al denunciante sobre el ente que controle la respectiva matr\u00edcula a los efectos de su tramitaci\u00f3n\u201d.<\/p>\n<\/div>\n

\n

7<\/a> CSN, 10\/5\/2005, \u201cBadaro, M. c\/Provincia de Santiago del Estero\u201d. TR LALEY AR\/JUR\/2674\/2005. (Fallos: 306:2030). Para las diferentes posiciones sobre la naturaleza jur\u00eddica de la funci\u00f3n notarial ver, entre otros, Correa, Jos\u00e9 Luis, \u201cEscribanos: potestad disciplinaria y prescripci\u00f3n en la provincia de Mendoza\u201d, LLGran Cuyo 2020 (abril), 1, Cita: TR LALEY AR\/DOC\/66\/2020; Compagnucci de Caso, Rub\u00e9n, \u201cResponsabilidad de los escribanos\u201d, LL 1999-B-16, reproducido en Alterini, Jorge H. (director), Derecho notarial, registral e inmobiliario<\/em>, ed. La Ley, Bs. As., 2012, t. II, p. 1605, y sus eruditas citas; Trigo Represas, F\u00e9lix A., \u201cResponsabilidad civil del escribano p\u00fablico\u201d, Revista del Notariado 871, 2003, p. 41, reproducido en la misma obra dirigida por Alterini, ya citada, t. II p. 1615 y ss.; Radkievich, Rub\u00e9n, \u201cNaturaleza jur\u00eddica de la funci\u00f3n notarial\u201d, en Revista de Derecho de Da\u00f1os 2005-1-203.<\/p>\n<\/div>\n

\n

8<\/a> Fern\u00e1ndez Pe\u00f1a, Marcos. \u201cExclusi\u00f3n del escribano del g\u00e9nero \u00abfuncionarios p\u00fablicos\u00bb en el sistema penal argentino. An\u00e1lisis constitucional del art\u00edculo 77 del C\u00f3digo Penal\u201d, <\/em>24-may-2017. Cita: MJ-DOC-10737-AR | MJD10737.<\/p>\n<\/div>\n

\n

9<\/a> Ver, por ej., C\u00e1mara de Acusaci\u00f3n de C\u00f3rdoba, 4\/6\/2012, Foro de C\u00f3rdoba, N\u00ba 156, agosto 2012, p. 285).<\/p>\n<\/div>\n

\n

10<\/a> Ver Aguirre, Guido J.<\/a> \u201cEl escribano p\u00fablico en la suspensi\u00f3n de juicio a prueba\u201d, cita on line <\/em>RC D 297\/2016); Katok, Claudia y Katok, Ingrid<\/a>, Nuevamente sobre la suspensi\u00f3n de juicio a un escribano p\u00fablico, <\/em>cita on line RC D 88\/2018. Deciden que la prohibici\u00f3n legal no se aplica al notario por no ser un funcionario p\u00fablico, entre otros, C\u00e1mara Nacional de Casaci\u00f3n en lo Criminal y Correccional Sala I, 22\/12\/2015, Rubinzal Online: RC J 1929\/16; Superior Tribunal de C\u00f3rdoba, 30\/6\/2015, Resoluci\u00f3n N\u00ba 243, a\u00f1o 15 t. 7 folio n1861\/1872 (la sentencia contiene extensas citas de doctrina nacional en uno y otro sentido).<\/p>\n<\/div>\n

\n

11<\/a> Dejo afuera las decisiones tradicionales relativas al delito de falsedad de instrumento p\u00fablico, lamentablemente, frecuentes. Ver, por ej. Superior Tribunal de Justicia de la Provincia de Corrientes, 21\/12\/2015, LL Litoral 2016 (mayo), 20\/05\/2016, 313, Cita: TR LALEY AR\/JUR\/69773\/2015; C\u00e1mara Federal de Apelaciones de C\u00f3rdoba SalaA, 1-mar-2019, Cita: MJ-JU-M-117316-AR | MJJ117316; en la doctrina, L\u00f3pez Malah, Ramiro, \u201cLa responsabilidad notarial en la falsedad ideol\u00f3gica\u201d, DPyC 2021 (julio), 02\/07\/2021, 24, Cita: TR LALEY AR\/DOC\/1093\/2021 y en ED, t. 290-Cita Digital: ED-MV-146.<\/p>\n<\/div>\n

\n

12<\/a> As\u00ed, por ejemplo, frente a la condena en sede penal, en sede civil solo cabe analizar la legitimaci\u00f3n y el da\u00f1o. Ver C\u00e1mara Nacional de Apelaciones en lo Civil Sala C, 27-oct-2021. Cita: MJ-JU-M-135018-AR | MJJ135018.<\/p>\n<\/div>\n

\n

13<\/a> C\u00e1m. Apel. CC Mercedes, sala II, 6\/5\/2015 (y sus citas de la jurisprudencia de la Corte Nacional), ED 264-109, con nota de Garc\u00eda Arn\u00f3, Oscar, \u201cEl art. 1277 del CC. Omisi\u00f3n del consentimiento de la c\u00f3nyuge. Nulidad de la constituci\u00f3n del usufructo. Responsabilidad del escribano\u201d.<\/p>\n<\/div>\n

\n

14<\/a> Bueres, Alberto y Calvo Costa, Carlos. \u201cLa responsabilidad de los escribanos por infracci\u00f3n a la fe de conocimiento\u201d, en Revista de Derecho de Da\u00f1os 2005-1-185.<\/p>\n<\/div>\n

\n

15<\/a> Art. 1725. Valoraci\u00f3n de la conducta. Cuanto mayor sea el deber de obrar con prudencia y pleno conocimiento de las cosas, mayor es la diligencia exigible al agente y la valoraci\u00f3n de la previsibilidad de las consecuencias. Cuando existe una confianza especial, se debe tener en cuenta la naturaleza del acto y las condiciones particulares de las partes<\/em>.<\/p>\n<\/div>\n

\n

16<\/a> C\u00e1mara en lo Civil y Comercial Sala 3, San Salvador de Jujuy, 15\/12\/2016, Rubinzal Online Cita: RC J 2070\/17.<\/p>\n<\/div>\n

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17<\/a> Boretto, Mauricio. \u201cEl auge de la contrataci\u00f3n electr\u00f3nica en tiempos de pandemia – Nuevo rol del abogado y del notario\u201d.<\/em> Cita on line: RC D 790\/2021.<\/p>\n<\/div>\n

\n

18<\/a> Conf. Tanzi, Silvia. \u201cLa responsabilidad profesional y el proyecto de C\u00f3digo Civil y Comercial de la Naci\u00f3n\u201d, en Revista Derecho Privado, a\u00f1o 1 N\u00ba 3, Bs. As., Infojus, diciembre 2012, p. 169.<\/p>\n<\/div>\n

\n

19<\/a> Para el tema de la unificaci\u00f3n de ambas \u00f3rbitas ver diversos trabajos publicados en Revista de Derecho de Da\u00f1os 2015-2, \u201cUnificaci\u00f3n de la responsabilidad contractual y extracontractual\u201d, ed. Rubinzal, Santa Fe, 2015.<\/p>\n<\/div>\n

\n

20<\/a> C\u00e1m. Nac. Civ. sala H, 13\/8\/2010, Revista Resp. Civil y Seguros, febrero 2011, a\u00f1o XIII, N\u00ba 2, p. 164, AR\/JUR\/51623\/2010.<\/p>\n<\/div>\n

\n

21<\/a> C\u00e1m. Nac. Civ. sala M, 20\/8\/2010, JA 2011-1-244, con nota de Moisset de Espan\u00e9s, Luis (Lesi\u00f3n en los contratos aleatorios<\/em>). Para los diferentes casos que se inclu\u00edan en uno y otro \u00e1mbito, ver Trigo Represas, F\u00e9lix A., \u201cResponsabilidad civil del escribano p\u00fablico\u201d, Revista del Notariado 871, 2003, p. 41, reproducido en Alterini, Jorge H. (director), Derecho notarial, registral e inmobiliario<\/em>, ed. La Ley, Bs. As., 2012, t. II p. 1626, y sus eruditas citas; Saucedo, Ricardo, \u201cLa responsabilidad notarial civil aplicada a las escrituras p\u00fablicas que contienen negocios inmobiliarios\u201d, JA 2013-IV-1515.<\/p>\n<\/div>\n

\n

22<\/a> Ver, de mi autor\u00eda, \u201cLa funci\u00f3n preventiva de la responsabilidad en el C\u00f3digo Civil y Comercial de la Naci\u00f3n\u201d, en Peyrano, Jorge (director), La acci\u00f3n preventiva en el C\u00f3digo Civil y Comercial de la Naci\u00f3n<\/em>, Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 2016, p. 357; \u201cEl derecho de la responsabilidad civil y los nuevos paradigmas en el C\u00f3digo Civil y Comercial argentino: prevenci\u00f3n, precauci\u00f3n y represi\u00f3n. La obligaci\u00f3n de minimizar el da\u00f1o\u201d, en Revista de Responsabilidad Civil y Seguros<\/em>, N\u00famero especial, III Jornadas Franco-Argentinas de Derecho, \u201cEl nuevo derecho de los contratos y de la responsabilidad civil en la Argentina y en Francia\u201d, La Ley, Buenos Aires, 2019, p. 164\/183.<\/p>\n<\/div>\n

\n

23<\/a> Conf. con esta posici\u00f3n, Padilla, Rodrigo, \u201cResponsabilidad civil profesional, con especial atenci\u00f3n a la responsabilidad de los m\u00e9dicos, abogados y escribanos\u201d, en Revista Resp. Civil y Seguros<\/em>, enero 2016, a\u00f1o XVIII, N\u00ba 1, p. 19; Saucedo, Ricardo, \u201cLa responsabilidad notarial civil aplicada a las escrituras p\u00fablicas que contienen negocios inmobiliarios\u201d, JA 2013-IV-1508; Gasparotti, Viviana, \u201cLa responsabilidad civil del notariado\u201d, en Revista de Derecho de Da\u00f1os 2005-1-229.<\/p>\n<\/div>\n

\n

24<\/a> Ver, entre muchos autores, De Lorenzo, Miguel Federico, El da\u00f1o injusto en la responsabilidad civil<\/em>, Bs. As., ed. A. Perrot, 1996.<\/p>\n<\/div>\n

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25<\/a> Agoglia, Mar\u00eda Martha, El da\u00f1o jur\u00eddico. Enfoque actual<\/em>, Bs. As., ed. La Ley 1999, p. 43.<\/p>\n<\/div>\n

\n

26<\/a> Bueres, Alberto, \u201cLa responsabilidad por da\u00f1os en el proyecto de c\u00f3digo\u201d, LL 2013-A-835; V\u00e1zquez Ferreyra, Roberto, \u201cLa antijuridicidad en el C\u00f3digo Civil y Comercial\u201d, en Revista Responsabilidad Civil y Seguros, a\u00f1o XVII, N\u00ba 4, abril 2015, p. 38 y ss.; Trigo Represas, F\u00e9lix A., \u201cLos presupuestos de la responsabilidad en el nuevo proyecto de C\u00f3digo Civil y Comercial unificado\u201d, en Revista Derecho de Da\u00f1os 2012-3-136 y ss.; del mismo autor, \u201cLa antijuridicidad en el C\u00f3digo Civil velezano y en el C\u00f3digo Civil y Comercial de la Naci\u00f3n\u201d, en Rev. CCyC<\/em>, edici\u00f3n especial, II Congreso Internacional de Derecho de Da\u00f1os, Nov. 20105, p. 3; Calvo Costa, Carlos, Derecho de las obligaciones<\/em>, Bs. As., ed. Hammurabi, 2016, t. 2, p. 69 y ss.; Cerutti, Mar\u00eda del Carmen, \u201cAntijuridicidad. Eximentes\u201d, en M\u00e1rquez, Jos\u00e9 Fernando (director) Responsabilidad civil en el C\u00f3digo Civil y Comercia<\/em>l, Buenos Aires, Zaval\u00eda, 2015, p. 76; Pizarro, Ram\u00f3n D., Responsabilidad del Estado y del funcionario p\u00fablico<\/em>, 2\u00b0 ed., Astrea, Buenos Aires, 2016, t. 1, N\u00ba 35 y ss.; Ramos Mart\u00ednez, Mar\u00eda F., \u201cLa antijuridicidad en el derecho de da\u00f1os: Reflexiones sobre el r\u00e9gimen del nuevo c\u00f3digo civil y comercial: consolidaci\u00f3n del principio constitucional alterum non laedere<\/em>\u201d, en Revista Responsabilidad Civil y Seguros, a\u00f1o XVIII, N\u00ba 6, junio 2016, p. 13; Bancoff, Pedro, \u201cLa responsabilidad civil m\u00e9dica y la carga de la prueba de la culpa en el C\u00f3digo Civil y Comercial de la Naci\u00f3n\u201d, RCyS2016-VIII, p.16, Cita Online: AR\/DOC\/1727\/2016.<\/p>\n<\/div>\n

\n

27<\/a> Ibarluc\u00eda, Emilio A., \u201cAntijuridicidad y responsabilidad civil. Fundamento constitucional\u201d, LL 2012-A-561; conf. Burgue\u00f1o Ibarguren, Manuel Gonzalo, \u201cLa vigencia de la antijuridicidad en el derecho de da\u00f1os\u201d, en Revista Responsabilidad Civil y Seguros, a\u00f1o XVII, N\u00ba 6, junio 2015, p. 30.<\/p>\n<\/div>\n

\n

28<\/a> Calvo Costa, Carlos, \u201cDa\u00f1o resarcible. Su concepci\u00f3n a la luz del C\u00f3digo civil y comercial\u201d, en Revista Responsabilidad Civil y Seguros, a\u00f1o XVII, N\u00ba 4, abril 2015, p. 81.<\/p>\n<\/div>\n

\n

29<\/a> Voto de los Dres. Lorenzetti y Maqueda en CSN, <\/em>28\/10\/2014, \u201cRodr\u00edguez Mar\u00eda B c\/Google\u201d, cita on line RC J 7909\/14 y AR\/JUR\/50173\/2014, LL 2014-F-401; Doc. Jud. A\u00f1o XXI, N\u00ba 5, 4\/2\/2015, p. 7.<\/p>\n<\/div>\n

\n

30<\/a> La lucha contra el lavado de dinero ha dado lugar, en muchos pa\u00edses, a leyes espec\u00edficas. Para la normativa \u201cantiriciclaggio\u201d, en Italia, ver Musolino, Giuseppe, <\/span>La responsabilit\u00e0 dell\u2019avvocato e del notaio, <\/em>ed. Giuffr\u00e8, Milano, 2005, p. 285.<\/span><\/p>\n<\/div>\n

\n

31<\/a> Para la situaci\u00f3n en Italia, ver Celeste, Giuseppe, La responsabilit\u00e0 civile del notaio,<\/em> ed. Jovene, Napoli, 2007, p. 11: \u201cEl rol de la deontolog\u00eda, como fuente integrativa del contrato de obra profesional es notoria si se considera la tendencia a extender el \u00e1mbito de las normas t\u00e9cnicas. La diferencia entre norma deontol\u00f3gica y reglas del arte se va atenuando progresivamente por la dificultad, cada vez mayor, de distinguir el plano t\u00e9cnico del deontol\u00f3gico\u201d. Ver, tambi\u00e9n, de mi autor\u00eda, \u201cReflexiones sobre las normas deontol\u00f3gicas y la responsabilidad del abogado\u201d, en Revista de Derecho de Da\u00f1os 2005-1-39.<\/p>\n<\/div>\n

\n

32<\/a> C\u00e1m. Nac. Civ. Sala F, 6\/6\/2007, Doc. Jud. A\u00f1o 2007-3-1065 (voto del Dr. Eduardo Zannoni; se declara desierto el recurso en este punto por falta de agravios suficientes).<\/span><\/p>\n<\/div>\n

\n

33<\/a> SC Mendoza, 1\/9\/2014, Revista Resp. Civil y Seguros, noviembre 2014, a\u00f1o XVI, N\u00ba 11, p. 119, y en Doc. Jud. A\u00f1o XXXI, N\u00ba 1, enero 2015, p. 35, AR\/JUR AR\/JUR\/46357\/2014.<\/span><\/p>\n<\/div>\n

\n

34<\/a> C\u00e1m. Nac. Civ. Sala K, 4-may-2021, Cita<\/span>: <\/strong>MJ-JU-M-132133-AR | MJJ132133.<\/span><\/p>\n<\/div>\n

\n

35<\/a> C\u00e1m. Nac. Civ. Sala A, 18\/4\/2013, JA 2013-III-577; LL 2013-E-9, AR\/JUR\/15404\/2013, con nota de Cobas, Manuel, \u201cDerecho a la intimidad y prueba de los da\u00f1os\u201d y en JA 2013-III-577, con nota de Saucedo, Ricardo, \u201cLa responsabilidad notarial civil en materia de actas\u201d.<\/p>\n<\/div>\n

\n

36<\/a> C\u00e1mara Nacional de Apelaciones en lo Civil sala H, 21-mar-2019, Cita: MJ-JU-M-117861-AR | MJJ117861.<\/p>\n<\/div>\n

\n

37<\/a> C\u00e1m. Nac. Civ. Sala E 2\/10\/2006, JA 2009-II-389, con nota de Gasparotti, Viviana, \u201cResponsabilidad civil del escribano\u201d.<\/p>\n<\/div>\n

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38<\/a> C\u00e1m. 2\u00b0 CC Mendoza, 23\/4\/2015, Revista Resp. Civil y Seguros, mayo 2016, a\u00f1o XVIII, N\u00ba 5, p. 103, cita on line AR\/JUR\/38431\/2015. En el caso, el tribunal entendi\u00f3 que el cr\u00e9dito cedido era litigioso, que no se hab\u00eda a\u00fan trabado embargo y que la deudora solo ten\u00eda un inmueble que se hab\u00eda inscripto como bien de familia con anterioridad, por lo que fij\u00f3 la chance de percibir en el 50%.<\/p>\n<\/div>\n

\n

39<\/a> S\u00e1enz, Luis R. J., en Picasso, Sebasti\u00e1n – S\u00e1enz, Luis R. J., Tratado de derecho de da\u00f1os<\/em>, Buenos Aires, ed. La Ley, 2019, T. III, p. 396; conf. Calvo Costa, Carlos A., \u201cResponsabilidad civil de los escribanos. Una resoluci\u00f3n justa con respecto a la \u2018fe de conocimiento\u2019 del notario y a la exigibilidad de la obligaci\u00f3n\u201d, RCyS 2005, 35.<\/p>\n<\/div>\n

\n

40<\/a> Alterini, Ignacio Ezequiel, \u201c<\/em>L\u00edmites del deber de responder del escribano. Lo verdadero y lo falso\u201d, La Ley 2014-D, 1131, Cita: TR LALEY AR\/DOC\/2434\/2014.<\/p>\n<\/div>\n

\n

41<\/a> Moisset de Espan\u00e9s, Luis, y M\u00e1rquez, Jos\u00e9 F., \u201cNulidad de escrituras p\u00fablicas. Responsabilidad del escribano y participaci\u00f3n en el juicio\u201d, JA 2009-I-909; de los mismos autores, \u201cNulidad de escrituras p\u00fablicas. Responsabilidad del escribano\u201d, en Revista del Notariado 897, 2009, p. 289, reproducido en Alterini, Jorge H (director) Derecho notarial, registral e inmobiliario<\/em>, ed. La Ley, Bs. As., 2012, t. II, p. 1643. Para la distinci\u00f3n entre acto instrumental e instrumentado en las acciones de simulaci\u00f3n ver C\u00e1m. Civ. y Com. de Jun\u00edn, 01\/11\/2016, elDial AA9B4A, con amplias referencias doctrinales y jurisprudenciales. El tribunal afirma que la falta de legitimaci\u00f3n del notario puede ser verificada de oficio por el juez.<\/p>\n<\/div>\n

\n

42<\/a> C\u00e1m. Nac. Civ. sala M, 17\/08\/2016, elDial.com – AA99FA, La Ley 2016-F, 419 y Resp. Civ. y Seguros, a\u00f1o XIX, N\u00ba 1, enero 2017, p. 159, AR\/JUR\/66494\/2016. La sentencia confirma la de primera instancia, pero redujo el monto porque las chances de que el t\u00edtulo fuese observado eran muy escasas desde que la testadora hab\u00eda muerto sin herederos. La sentencia fue comentada por Padilla, Rodrigo – Padilla, Javier, \u201cSobre la funci\u00f3n del notario y su consecuente responsabilidad civil\u201d, Cita: TR LALEY AR\/DOC\/625\/2017.<\/p>\n<\/div>\n

\n

43<\/a> La existencia de la \u201cperfecci\u00f3n\u201d referida en el texto puede estar controvertida. As\u00ed, por ejemplo, se revoc\u00f3 la sentencia que hab\u00eda acogido la excepci\u00f3n de falta de personer\u00eda por ser insuficiente el mandato del abogado porque \u201csi bien la escritura fue otorgada por una escribana que es hija del profesional, ese acto \u2013otorgamiento de un mandato en favor de un profesional de derecho\u2013 no compromete el inter\u00e9s personal de la notaria ni el del abogado designado, raz\u00f3n por la cual no encuadra la situaci\u00f3n en el art. 291 del CCyC (C\u00e1mara de Apelaci\u00f3n en lo Civil, Comercial y Laboral de Rafaela, Sala V, 26-dic-2019, Cita: MJ-JU-M-124422-AR | MJJ124422).<\/p>\n<\/div>\n

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44<\/a> C\u00e1m. Apel. CC Mercedes, sala II, 6\/5\/2015, ED 264-109. Con nota de Garc\u00eda Arn\u00f3, Oscar, \u201cEl art. 1277 del CC. Omisi\u00f3n del consentimiento de la c\u00f3nyuge. Nulidad de la constituci\u00f3n del usufructo. Responsabilidad del escribano\u201d. El tribunal argument\u00f3 que \u201cla funci\u00f3n del notario no se limita a la faz instrumental, sino que comprende el asesoramiento id\u00f3neo y actualizado a las partes orientado a la validez sustancial del negocio\u201d (C\u00e1mara de Apelaci\u00f3n en lo Civil, Comercial y Laboral de Rafaela Sala V, 26-dic-2019 Cita: MJ-JU-M-124422-AR | MJJ124422).<\/p>\n<\/div>\n

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45<\/a> C\u00e1m. Nac. Civ. Sala M, 20\/8\/2010, JA 2011-1-244, con nota de Moisset de Espan\u00e9s, Luis, \u201cLesi\u00f3n en los contratos aleatorios\u201d.<\/p>\n<\/div>\n

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46<\/a> En la nota al art. 3616 V\u00e9lez dec\u00eda: \u201cEl estado de demencia como un hecho puede probarse por testigos, aunque el escribano haya expresado en el testamento que el testador se hallaba en su perfecta raz\u00f3n, pues que los escribanos no tienen misi\u00f3n para comprobar aut\u00e9nticamente el estado mental de aquellos cuyas voluntades redactan.<\/em> Sus enunciaciones valederas son \u00fanicamente las relativas a la sustancia misma del acto y a las solemnidades prescriptas\u201d (las cursivas est\u00e1n agregadas).<\/p>\n<\/div>\n

\n

47<\/a> C\u00e1m. Nac. Civ. Sala E, 1\/7\/2009, Revista Derecho de Familia y de las Personas, a\u00f1o 1 N\u00ba 3, noviembre 2009, p. 245, con nota de Crovi, Luis Daniel, El discernimiento de los actos jur\u00eddicos y el juicio de capacidad notarial<\/em> (La nota no se refiere a la responsabilidad del notario, sino a la validez o nulidad del acto). Para el tema de la responsabilidad ver Llorens, Luis R., \u201cEl notario y el an\u00e1lisis del discernimiento de los otorgantes a la luz de la Convenci\u00f3n sobre los derechos de las personas con discapacidad\u201d, en Revista Notarial<\/em> N\u00ba 965, p. 375.<\/p>\n<\/div>\n

\n

48<\/a> C\u00e1mara nacional de apelaciones en lo Criminal y Correccional, Sala 5, 6\/5\/2021, elDial.com – AAC42A, publicado el 28\/05\/2021; RC J 2582\/21 y en MJ-JU-M-132306-AR|MJJ132306|MJJ132306.<\/p>\n<\/div>\n

\n

49<\/a> C\u00e1mara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala A, 23\/09\/2021, Cita: TR LALEY AR\/JUR\/145412\/2021.<\/p>\n<\/div>\n

\n

50<\/a> Spina, Marcela V. – Zito Font\u00e1n, Otilia del Carmen, \u201cCapacidad jur\u00eddica de las personas mayores: La persona mayor ante el notario\u201d, RDF N\u00ba 95, 06\/07\/2020, p. 10, Cita: TR LALEY AR\/DOC\/1833\/2020.<\/p>\n<\/div>\n

\n

51<\/a> <\/a>Fallos 320:2715. Compulsar tambi\u00e9n, especialmente, Fallos: 324:2689, considerando III del Dictamen del Procurador General al que se remite el M\u00e1ximo Tribunal: \u201cEn materia de mala praxis, en los que se trata de situaciones complejas que no resultan de f\u00e1cil comprobaci\u00f3n, cobra fundamental importancia el concepto de \u2018<\/strong>la carga din\u00e1mica de la prueba\u2019 o \u2018prueba compartida\u2019, que hace recaer en quien se halla en mejor situaci\u00f3n de aportar los elementos tendientes a obtener la verdad objetiva, el deber de hacerlo\u201d.<\/p>\n<\/div>\n

\n

52<\/a> Bueres, Alberto y Calvo Costa, Carlos, \u201cLa responsabilidad de los escribanos por infracci\u00f3n a la fe de conocimiento\u201d, en Revista de Derecho de Da\u00f1os 2005-1-187.<\/p>\n<\/div>\n

\n

53<\/a> Hersalis, Marcelo, \u201cLa nueva redacci\u00f3n del art. 306 del C\u00f3digo Civil y Comercial en cuanto a la justificaci\u00f3n de identidad y la responsabilidad notarial (fe de conocimiento)\u201d, https:\/\/ar.lejister.com\/articulos.php?Hash=89b5891c841bc998699f5648539d04a0&hash_t=923f5b8cc91f3d398adeef23bef66907.<\/p>\n<\/div>\n

\n

54<\/a> C\u00e1mara en lo Civil y Comercial Sala 3 San Salvador de Jujuy, 15\/12\/2016, Rubinzal Online Cita: RC J 2070\/17.<\/p>\n<\/div>\n

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55<\/a> Moisset de Espan\u00e9s, Luis, y M\u00e1rquez, Jos\u00e9 F., \u201cNulidad de escrituras p\u00fablicas. Responsabilidad del escribano y participaci\u00f3n en el juicio\u201d, JA 2009-I-912.<\/p>\n<\/div>\n

\n

56<\/a> C\u00e1mara Federal de Apelaciones de C\u00f3rdoba, Sala A, 1-mar-2019, Cita: MJ-JU-M-117316-AR | MJJ117316.<\/span><\/p>\n<\/div>\n

\n

57<\/a> El texto originario dec\u00eda: \u201cSi el escribano no conociere las partes, estas pueden justificar ante \u00e9l su identidad personal con dos testigos que el escribano conozca, poniendo en la escritura sus nombres y residencia, y dando fe que los conoce\u201d.<\/p>\n<\/div>\n

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58<\/a> CSN 19\/6\/2003, LL 2003-E-413.<\/p>\n<\/div>\n

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59<\/a> C\u00e1m. 2\u00b0 CC Mendoza, 23\/4\/2015, Revista Resp. civil y Seguros, mayo 2016, a\u00f1o XVIII, N\u00ba 5, p. 103, cita on line AR\/JUR\/38431\/2015.<\/p>\n<\/div>\n

\n

60<\/a> C\u00e1mara en lo Civil y Comercial Sala 3, San Salvador de Jujuy, 15\/12\/2016, Rubinzal Online Cita: RC J 2070\/17.<\/p>\n<\/div>\n

\n

61<\/a> C\u00e1m. Nac. Civ. sala M, 16\/5\/2012, Revista Resp. Civil y Seguros, febrero 2013, a\u00f1o XV, N\u00ba 2, p. 73, AR\/JUR\/26698\/2012, con nota de Cabuli, Ezequiel, \u201cLa evoluci\u00f3n de la fe de conocimiento y la responsabilidad del escribano\u201d (el comentador se enrola entre quienes sostienen que la obligaci\u00f3n de notario de dar fe es de medios).<\/p>\n<\/div>\n

\n

62<\/a> C\u00e1m. Civ. y Com. de San Mart\u00edn, sala I, 17\/4\/2012, en Revista Resp. Civil y Seguros, septiembre 2012, a\u00f1o XIV, N\u00ba 9, p. 69, AR\/JUR\/19922\/2012.<\/p>\n<\/div>\n

\n

63<\/a> C\u00e1m. Nac. Civ. Sala A, 18\/11\/2013, Doc. Jud. A\u00f1o XXX, N\u00ba 23, junio 2014, p. 87 y en Revista Resp. Civil y Seguros, marzo 2014, a\u00f1o XVI, N\u00ba 3, p. 87; AR\/JUR 97411\/2013.<\/span><\/p>\n<\/div>\n

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64<\/a> C\u00e1mara Nacional de Apelaciones en lo Civil Sala H, 12-nov-2019 Cita: MJ-JU-M-122632-AR | MJJ122632.<\/p>\n<\/div>\n

\n

65<\/a> C\u00e1mara en lo Civil y Comercial Sala 3 San Salvador de Jujuy, 15\/12\/2016, Rubinzal Online Cita: RC J 2070\/17.<\/p>\n<\/div>\n

\n

66<\/a> C\u00e1m. Nac. Civ. sala H, 16\/10\/2012, Revista Resp. Civil y Seguros, marzo 2013, a\u00f1o XV, N\u00ba 3, p. 129, AR\/JUR\/59084\/2012.<\/p>\n<\/div>\n

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67<\/a> C\u00e1m. Nac. Civ. sala H, 5\/5\/2010, Revista Resp. Civil y Seguros, octubre 2010, a\u00f1o XII, N\u00ba 10, p. 211.<\/p>\n<\/div>\n

\n

68<\/a> C\u00e1m. Nac. Civ. sala H, 13\/8\/2010, Revista Resp. Civil y Seguros, febrero 2011, a\u00f1o XIII, N\u00ba 2, p. 164, AR\/JUR\/51623\/2010, JA 2011-I-625. El da\u00f1o invocado era sumamente confuso: la esposa invoc\u00f3 que la omisi\u00f3n le caus\u00f3 problemas en un juicio de cobro de expensas al no poder presentarse a defender sus derechos.<\/p>\n<\/div>\n

\n

69<\/a> C\u00e1m. 4\u00b0 CC de Mendoza, 2\/9\/2011, en La Ley Gran Cuyo 2011-1080 y en Revista Resp. Civil y Seguros, enero 2012, a\u00f1o XIV, N\u00ba 1, p. 53, AR\/JUR\/57563\/2011, con nota de V\u00e1zquez, Francisco y Bertero, Mar\u00eda Teresa del Luj\u00e1n, \u201cCesi\u00f3n de derechos\u201d. En el caso, el tribunal conden\u00f3 a pagar da\u00f1o extrapatrimonial por cuando la cesi\u00f3n, finalmente nula, impidi\u00f3 el acceso a la vivienda de la actora. Llamativamente, los autores del comentario dudan sobre si puede atribuirse culpa a la conducta de la escribana dada las grandes complicaciones que presentaba la administraci\u00f3n de la cooperativa. La sentencia tambi\u00e9n fue publicada en Revista de Derecho de Familia y de las personas, a\u00f1o III, N\u00ba 11, diciembre 2011, p. 79, con comentario de Barocelli, Sergio Sebasti\u00e1n, \u201cConvivir con los suegros. \u00bfUn supuesto de da\u00f1o moral?\u201d.<\/p>\n<\/div>\n

\n

70<\/a> Para las diferentes posiciones ver, entre otros, Saucedo, Ricardo,\u201cEl estudio de t\u00edtulos y las transmisiones a non domino en materia inmobiliaria en el derecho privado vigente y en el proyectado\u201d, JA 2013-II-1584. Para la posici\u00f3n m\u00e1s restrictiva, ver Carminio Castagno, Jos\u00e9 C., \u201cEstudio de t\u00edtulos y responsabilidad notarial\u201d, Revista del Notariado 852, 1998, p. 27, reproducido en Alterini, Jorge H (director) Derecho notarial, registral e inmobiliario<\/em>, ed. La Ley, Bs. As., 2012, t. II p. 1597 y ss. Para este autor, el notario (i) solo est\u00e1 obligado a hacer el estudio de t\u00edtulo si el negocio incluye la cl\u00e1usula \u201ct\u00edtulos perfectos\u201d; (ii) en cualquier caso, si hizo el estudio de t\u00edtulos, responde si cobr\u00f3 los honorarios correspondientes y lo hizo mal; (iii) si deb\u00eda hacerlo, incluido el caso en el que le fue encargado, responde si no lo hizo.<\/p>\n<\/div>\n

\n

71<\/a> C\u00e1m. Nac. Civ. sala E 2\/10\/2006, JA 2009-II-389, con nota de Gasparotti, Viviana, \u201cResponsabilidad civil del escribano\u201d.<\/p>\n<\/div>\n

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72<\/a> C\u00e1m. Nac. Civ. Sala E, 13\/2\/2019, ED 282-365.<\/p>\n<\/div>\n

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73<\/a> C\u00e1m. Nac. Civ. Sala K, 16\/8\/2011 JA 2012-I-546.<\/span><\/p>\n<\/div>\n

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74<\/a> C\u00e1m. Nac. Civ. Sala G 10\/11\/2010, Revista Resp. Civil y Seguros, mayo 2011, a\u00f1o XIII, N\u00ba 5, p. 67, AR\/JUR\/745999\/2010, con nota de Cabuli, Ezequiel, \u201cLa responsabilidad del escribano y la inscripci\u00f3n registral\u201d.<\/p>\n<\/div>\n

\n

75<\/a> C\u00e1m. Nac. Civ. Sala K, 16\/08\/2011, elDial.com – AA7048, publicado el 25\/10\/2011.<\/span><\/p>\n<\/div>\n

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76<\/a> C\u00e1m. Nac. Civ. Sala F, 26\/6\/2009, ED 237-420.<\/span><\/p>\n<\/div>\n

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77<\/a> C\u00e1m. Nac. Civ. Sala A, 1\/6\/2012, JA 2012-IV-382 y en y en elDial.com – AA7891, publicado el 14\/08\/2012. Voto del Dr. Picasso. Los jueces Li Rosi y Molteni, en cambio, estimaron que se trataba de una presunci\u00f3n de culpa.<\/p>\n<\/div>\n

\n

78<\/a> C\u00e1m. Nac. Civ. Sala C, 26\/11\/2009, JA 2010-II-439 y ED 238-630. No obstante, en el caso, se consider\u00f3 que el da\u00f1o no fue probado, desde que la deuda hab\u00eda sido pagada, al parecer por otra persona, que se hab\u00eda subrogado en los derechos del consorcio.<\/p>\n<\/div>\n

\n

79<\/a> C\u00e1m. Nac. Civ. Sala F, 26\/3\/2013, Doc. Jud. A\u00f1o XXIX, N\u00ba 31, Julio 2013, p. 72, AR\/JUR\/10939\/2013.<\/span><\/p>\n<\/div>\n

\n

80<\/a> C\u00e1m. Nac. Civ. Sala A, 1\/6\/2012, JA 2012-IV-382.<\/span><\/p>\n<\/div>\n

\n

81<\/a> C\u00e1m. Nac. Civ. Sala J, 12\/07\/2017, RCyS 2018-VII, 77, Cita on line: TR LALEY AR\/JUR\/50915\/2017.<\/span><\/p>\n<\/div>\n

\n

82<\/a> C\u00e1m. Nac. Civ. Sala L, 8\/11\/2013, JA 2014-II-533. El juicio se inici\u00f3 por cobro de pesos; la frustrada vendedora reconvino por da\u00f1os (materiales y extrapatrimoniales); el tribunal rechaz\u00f3 la demanda e hizo lugar parcialmente a la reconvenci\u00f3n (acogi\u00f3 solo el da\u00f1o extrapatrimonial).<\/span><\/p>\n<\/div>\n

\n

83<\/a> C\u00e1m. Nac. Civ. Sala M, 10\/6\/2011, JA 2011-IV-451.<\/span><\/p>\n<\/div>\n

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84<\/a> CSN, 04\/09\/2018, Cita Online: AR\/JUR\/47018\/2018.<\/span><\/p>\n<\/div>\n

\n

85<\/a> Alterini, Ignacio Ezequiel, \u201cL\u00edmites del deber de responder del escribano. Lo verdadero y lo falso\u201d, La Ley 2014-D, 1131, Cita: TR LALEY AR\/DOC\/2434\/2014. Conf. Padilla, Rodrigo: \u201cResponsabilidad de los profesionales del derecho (escribanos y abogados)\u201d, RCCyC 2017 (junio), 12\/06\/2017, 3, Cita: TR LALEY AR\/DOC\/1266\/2017.<\/p>\n<\/div>\n

\n

86<\/a> C\u00e1m. Nac. Civ. sala M, 17\/08\/2016, elDial.com – AA99FA, La Ley 2016-F, 419 y Resp. Civ. y Seguros<\/em>, a\u00f1o XIX, N\u00ba 1, enero 2017, p. 159, AR\/JUR\/66494\/2016. La sentencia confirma la de primera instancia, pero redujo el monto en raz\u00f3n de que las chances de que el t\u00edtulo fuese observado eran muy escasas desde que la testadora hab\u00eda muerto sin herederos. La sentencia fue comentara por Padilla, Rodrigo – Padilla, Javier, \u201cSobre la funci\u00f3n del notario y su consecuente responsabilidad civil\u201d, Cita: TR LALEY AR\/DOC\/625\/2017.<\/p>\n<\/div>\n

\n

87<\/a> Ver Angeloni, Franco, <\/span>Responsabilit\u00e0 del notaio e clausole abusive<\/em>, ed. Giuffr\u00e8, Milano, 1999.<\/span><\/p>\n<\/div>\n

\n

88<\/a> Hern\u00e1ndez – Ugarte, R\u00e9gimen jur\u00eddico de los testamentos<\/em>, Bs. As., 2005, p. 204.<\/p>\n<\/div>\n

\n

89<\/a> C\u00e1mara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Jun\u00edn, 01\/09\/2020, Rev. CCyC 2021 (febrero) p. 110, con nota de P\u00e9rez Hortal, \u201cLa eficacia del acto de disposici\u00f3n del heredero aparente frente al tercero adquirente de buena fe\u201d, Cita: TR LALEY AR\/JUR\/34860\/2020 y en ED 289-823, con nota de Kiper, Claudio, \u201cAcerca de la buena fe del tercero adquirente\u201d.<\/p>\n<\/div>\n

\n

90<\/a> Alterini, Ignacio Ezequiel, \u201cL\u00edmites del deber de responder del escribano. Lo verdadero y lo falso\u201d, LA LEY 2014-D, 1131, Cita: TR LALEY AR\/DOC\/2434\/2014.<\/p>\n<\/div>\n

\n

91<\/a> SC Bs As, 217\/8\/2011, Revista Resp. Civil y Seguros, mayo 2012, a\u00f1o XIV, N\u00ba 5, p. 35, AR\/JUR\/46357\/2014, con nota de Cabuli, Ezequiel, \u201cLa responsabilidad notarial de asesorar\u201d.<\/p>\n<\/div>\n

\n

92<\/a> Spina, Marcela V. – Zito Font\u00e1n, Otilia del Carmen, \u201cCapacidad jur\u00eddica de las personas mayores: La persona mayor ante el notario\u201d, RDF N\u00ba 95, 06\/07\/2020, p. 10, Cita: TR LALEY AR\/DOC\/1833\/2020.<\/p>\n<\/div>\n

\n

93<\/a> C\u00e1mara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Rosario, sala II, 08\/07\/2021, RCyS2021-VI, 113, Cita: MJ-JU-M-134767-AR | MJJ134767, Rubinzal Online; RC J 7130\/21, Cita: TR LALEY AR\/JUR\/124799\/2021. El juez de primera instancia hac\u00eda rechazado la demanda. Ver Juzgado de Primera Instancia de Distrito en lo Civil y Comercial de Rosario, 6-nov-2019, Cita: MJ-JU-M-122476-AR | MJJ122476.<\/p>\n<\/div>\n

\n

94<\/a> C\u00e1m. Nac. Civ. sala A, 29\/8\/2013, Revista Resp. Civil y Seguros, febrero 2014, a\u00f1o XVI, N\u00ba 2, p. 123.<\/p>\n<\/div>\n<\/div>","protected":false},"excerpt":{"rendered":"

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