{"id":33104,"date":"2023-05-01T10:23:58","date_gmt":"2023-05-01T13:23:58","guid":{"rendered":"https:\/\/www.colescba.org.ar\/portal\/?post_type=reno&p=33104"},"modified":"2024-12-18T12:32:47","modified_gmt":"2024-12-18T15:32:47","slug":"la-planificacion-sucesoria-en-laempresa-familiar","status":"publish","type":"reno","link":"https:\/\/www.colescba.org.ar\/portal\/?revista=la-planificacion-sucesoria-en-laempresa-familiar","title":{"rendered":"La planificaci\u00f3n sucesoria en la empresa familiar*"},"content":{"rendered":"\n
\n
\"\" Ver Abstract<\/a><\/div>\n<\/div>\n\n\n\n
<\/div>\n\n

Mar\u00eda Luj\u00e1n A. Lalanne<\/p>\n

Ponencia1<\/a><\/span><\/h2>\n

Sabemos que las empresas familiares son poderosas generadoras del crecimiento econ\u00f3mico, social, moral y pol\u00edtico de cualquier pa\u00eds. Su contribuci\u00f3n en el producto bruto interno y el empleo \u00fatil repercute positivamente en el desarrollo social y \u00e9tico, individual y colectivo, en tanto el bienestar econ\u00f3mico de la poblaci\u00f3n es una fuente de riqueza social y un eslab\u00f3n imprescindible en la cadena de los valores plurales de la sociedad en su conjunto y de los grupos e individuos que la componen2<\/a><\/span>.<\/p>\n

Adem\u00e1s del inter\u00e9s particular de sus integrantes, la empresa familiar ostenta un marcado inter\u00e9s general que nuestro ordenamiento jur\u00eddico pregona, entre otras normas, en los arts. 1010, 2375, 2377, 2330 a 2334, 2380 a 2382 del C\u00f3digo Civil y Comercial de la Naci\u00f3n \u2013CCyC\u2013, en el principio de conservaci\u00f3n de la empresa consagrado en el art. 100 de la ley 19.550 y en la legislaci\u00f3n concursal. Su envergadura queda revelada en los arts. 14, 14 bis, 17 y 20 de la Constituci\u00f3n Nacional que garantizan los derechos fundamentales relativos a la familia, la propiedad, el trabajo y la actividad l\u00edcita a todos los habitantes del territorio nacional, extranjeros y ciudadanos, en armon\u00eda con diversos tratados internacionales de igual jerarqu\u00eda (art. 75 inc. 22 de la Carta Magna).<\/p>\n

Ahora bien, las investigaciones realizadas indican que un alto porcentaje de las empresas familiares tienen inconvenientes a la hora de trascender las nuevas generaciones. En efecto, el Club Argentino de Negocios de Familia (CANF) public\u00f3 que un 35 % sobrevive a la primera generaci\u00f3n; un 10 %, a la segunda y solo un 2 %, a la tercera3<\/a><\/span>.<\/p>\n

Frente a semejante problem\u00e1tica, es vital organizar de modo consciente la sucesi\u00f3n empresaria de la familia y, de esta manera, prevenir o mitigar los conflictos que podr\u00eda generar su falta de tratamiento en vida del empresario fundador4<\/a><\/span>.<\/p>\n

Para ello se requiere un profundo an\u00e1lisis de la tem\u00e1tica y la b\u00fasqueda de mecanismos legales que faciliten su supervivencia competitiva y sustentable, excediendo el \u00e1mbito netamente patrimonial.<\/p>\n

Sint\u00e9ticamente, la empresa es definida como \u201cun conjunto ordenado de bienes, personas y actividades\u201d5<\/a><\/span>. A su vez, la adjetivaci\u00f3n \u201cfamiliar\u201d le otorga un matiz subjetivo, dadas las modificaciones de esta acepci\u00f3n a lo largo del tiempo y las diferentes consideraciones que cada cual haga en torno a su significado.<\/p>\n

Se acepta que hay empresa familiar cuando est\u00e1n presentes tres elementos: propiedad o control efectivo de la empresa por parte de un grupo humano cualificado por su v\u00ednculo familiar en sentido amplio (c\u00f3nyuges, ascendientes, descendientes, colaterales y afines); participaci\u00f3n de miembros del citado grupo en la direcci\u00f3n o gesti\u00f3n de la empresa, solos o en compa\u00f1\u00eda de terceros ajenos a la familia en calidad de expertos; y voluntad inequ\u00edvoca de la familia de mantener la vinculaci\u00f3n con la empresa de forma indefinida, abordando los procesos de sucesi\u00f3n y renovaci\u00f3n generacional6<\/a><\/span>.<\/p>\n

La resoluci\u00f3n general 19\/2021 de la Inspecci\u00f3n General de Justicia alude a las empresas familiares con una definici\u00f3n amplia en su Considerando: \u201corganizaciones en las que la propiedad o el poder de decisi\u00f3n pertenecen, total o parcialmente, a un grupo de personas que son parientes consangu\u00edneos o afines entre s\u00ed\u201d.<\/p>\n

Esta conceptualizaci\u00f3n no debe reparar en su tama\u00f1o ni forma7<\/a><\/span> pero s\u00ed en su rasgo subjetivo de pertenencia o identificaci\u00f3n entre la empresa y la familia que, mientras alimenta un deseo de permanencia, excluye de este \u00e1mbito a aquella en la que se produce una coincidencia ocasional o coyuntural de miembros de una misma familia en el capital y\/o en la gesti\u00f3n8<\/a><\/span>.<\/p>\n

Como aspectos positivos de esta clase de empresas, se enuncian los siguientes: a) los miembros de una familia suelen tener los mismos valores, por lo que es m\u00e1s f\u00e1cil construir y mantener una cultura organizacional; b) se advierte un mayor compromiso y dedicaci\u00f3n debido a que no solo se construye una empresa sino tambi\u00e9n el futuro de las pr\u00f3ximas generaciones; c) los lazos familiares generan una lealtad m\u00e1s fuerte; d) mayor estabilidad laboral para los miembros de la familia; e) mejor predisposici\u00f3n para aceptar remuneraciones menores en tiempos dif\u00edciles; f) mayor grado de autofinanciaci\u00f3n y reinversi\u00f3n de beneficios econ\u00f3micos; g) mejor vinculaci\u00f3n con los clientes y orientaci\u00f3n al mercado; h) mayor creatividad y esp\u00edritu emprendedor9<\/a><\/span>. De hecho, la pandemia por Covid-19 demostr\u00f3 que las empresas familiares se empoderan en tiempos cr\u00edticos, habida cuenta su mentalidad a largo plazo, los est\u00e1ndares socioemocionales que adoptan para medir el \u00e9xito, su resiliencia, su toma de conciencia sobre la responsabilidad social que le cabe, su \u00f3ptima predisposici\u00f3n para la implementaci\u00f3n de estrategias de transformaci\u00f3n de los negocios, la incorporaci\u00f3n de los j\u00f3venes de la familia empresaria, quienes, a su vez, agilizaron el uso de la tecnolog\u00eda digital y la implementaci\u00f3n de los criterios ESG (environmental, social and governance) en el \u00e1mbito corporativo10<\/a><\/span>.<\/p>\n

Por su parte, las debilidades de la empresa familiar se deben b\u00e1sicamente a la confusi\u00f3n de l\u00edmites11<\/a><\/span>, manifest\u00e1ndose en diversos planos; a saber: a) cualquier miembro de la familia se cree con derecho (o se siente obligado) a trabajar en la empresa, sin computarse su capacidad ni la existencia de una vacante, percibiendo retribuciones mayores o menores a las apropiadas, o pretendi\u00e9ndose remuneraciones iguales entre los familiares que realizan tareas distintas; b) todos los parientes se arrogan el derecho de gestionar la empresa o participar en la propiedad en igualdad; c) confusi\u00f3n de las cuentas entre la empresa y la familia; d) discrepancias entre el empresario y su familia sobre la designaci\u00f3n del sucesor, la transmisi\u00f3n de la propiedad y\/o la implementaci\u00f3n de criterios empresariales; e) malestar de los directivos no parientes con la situaci\u00f3n de los familiares dentro de la empresa12<\/a><\/span>.<\/p>\n

Sucede que en la empresa familiar confluyen dos sistemas diferentes: la familia, donde se cobijan los sentimientos; y la empresa que busca competitividad, optimizaci\u00f3n de recursos, inserci\u00f3n e imagen en el mercado. De ah\u00ed que su sostenimiento y \u2013siendo ambiciosos\u2013 su crecimiento requieren de una consensuada instrumentaci\u00f3n de pautas o pol\u00edticas para la determinaci\u00f3n de conductas y\/o decisiones que afiancen sus valores, que fortalezcan la relaci\u00f3n familia-empresa y, al mismo tiempo, neutralicen las debilidades de la explotaci\u00f3n que, lejos de ser insignificantes, podr\u00edan vigorosamente atentar contra su continuidad.<\/p>\n

De ah\u00ed que resultar\u00eda \u00fatil la sanci\u00f3n de una normativa espec\u00edfica que las defina legalmente y les otorgue una regulaci\u00f3n que, de acuerdo a las caracter\u00edsticas apuntadas, facilite su sostenimiento a largo plazo.<\/p>\n

Lo cierto es que la planificaci\u00f3n sucesoria de la empresa familiar cuenta actualmente con menos escollos que durante la vigencia de las normas velezanas. Adem\u00e1s del protocolo familiar \u2013la \u201cestrella\u201d de esta materia\u2013 que se encuentra previsto en el art. 1010 del CCyC, cabe nombrar seguidamente otros institutos de dicha codificaci\u00f3n que tambi\u00e9n promueven esta programaci\u00f3n y que se destacan por importar una novedad normativa o por tratarse de figuras antiguas con una regulaci\u00f3n mejorada:<\/p>\n

– Previsi\u00f3n del r\u00e9gimen patrimonial matrimonial de separaci\u00f3n de bienes (art. 505 y sigs.) que admite la contrataci\u00f3n entre los c\u00f3nyuges que optan expresamente por este (a contrario sensu, art. 1002 inc. d).<\/p>\n

– Regulaci\u00f3n de las uniones convivenciales (art. 509 y sigs.), otorgando libertad de contenido a los pactos de convivencia que se celebraren (art. 514), con oponibilidad a los terceros desde su inscripci\u00f3n (art. 517). Asimismo, se legislan sus efectos (arts. 518 a 522) y respecto a su cese (arts. 523 a 528).<\/p>\n

– Poniendo fin a la vieja discusi\u00f3n doctrinaria, el art. 470 exige expresamente el asentimiento conyugal para enajenar o gravar las acciones nominativas no endosables y las no cartulares, con excepci\u00f3n de las autorizadas para la oferta p\u00fablica, sin perjuicio de la inoponibilidad a terceros portadores de buena fe prevista en el art. 1824 (inc. b); y las participaciones en sociedades no exceptuadas en el inciso anterior (inc. c).<\/p>\n

– En el fideicomiso, el fiduciario ahora puede ser beneficiario (arts. 1671 y 1673 in fine), aunque no fideicomisario (art. 1672).<\/p>\n

– Los arts. 2330 a 2334 regulan la indivisi\u00f3n forzosa de manera renovada y ampliada respecto a la derogada ley 14.394, incluyendo claramente como objeto de la indivisi\u00f3n a las partes sociales, cuotas o acciones de la sociedad de la cual el \u201cheredante\u201d fuere el principal socio o accionista (art. 2330 inc. c).<\/p>\n

– La dispensa de colaci\u00f3n o estipulaci\u00f3n de la cl\u00e1usula de mejora en el acto de donaci\u00f3n (art. 2385) pone fin a las limitaciones que al respecto parec\u00edan surgir de los arts. 3524 y 3605 del c\u00f3digo anterior.<\/p>\n

– La reducci\u00f3n de la porci\u00f3n leg\u00edtima de los herederos forzosos (art. 2445).<\/p>\n

– La mejora estricta de un tercio de las porciones leg\u00edtimas a favor de herederos descendientes o ascendientes con discapacidad (art. 2448).<\/p>\n

– La licitaci\u00f3n como uno de los modos de la partici\u00f3n hereditaria (art. 2372).<\/p>\n

– El art. 2375 proh\u00edbe la divisi\u00f3n antiecon\u00f3mica de los bienes del acervo y el 2377 ordena evitar el parcelamiento de los inmuebles y la divisi\u00f3n de las empresas.<\/p>\n

– La atribuci\u00f3n preferencial a favor del c\u00f3nyuge sobreviviente o del heredero que hayan participado en la formaci\u00f3n del establecimiento agr\u00edcola, comercial, industrial, artesanal o de servicios que constituye una unidad econ\u00f3mica al momento de la partici\u00f3n (art. 2380); as\u00ed como tambi\u00e9n de otros bienes (art. 2381).<\/p>\n

– La facultad del testador de designar uno o varios administradores y establecer el modo de su reemplazo (art. 2347).<\/p>\n

– Los efectos del consentimiento de los legitimarios en la transmisi\u00f3n entre vivos de bienes a alguno de ellos, seg\u00fan las modalidades del art. 2461.<\/p>\n

Por su parte, la ley 26.994 sustituy\u00f3 el art. 27 de la ley 19.550, permitiendo a los c\u00f3nyuges \u2013cualquiera sea el r\u00e9gimen patrimonial matrimonial optado\u2013 \u201cintegrar entre s\u00ed sociedades de cualquier tipo y las reguladas en la secci\u00f3n IV\u201d.<\/p>\n

Habida cuenta el ancho espacio que las donaciones ocupan en las planificaciones sucesorias, cabe destacar tambi\u00e9n la valiosa incidencia que la ley 27.587 tiene para las empresas familiares.<\/p>\n

A esta altura, el protocolo familiar se presenta a modo de herramienta clave para la organizaci\u00f3n de la sucesi\u00f3n en la propiedad y en la gesti\u00f3n de las firmas. Se trata de un acuerdo que regula las relaciones de la familia con la empresa de la que es propietaria13<\/a><\/span> que facilita su permanencia a trav\u00e9s de las generaciones. Su gestaci\u00f3n es interdisciplinaria pues confluyen elementos familiares, empresariales, jur\u00eddicos, econ\u00f3micos, fiscales y hasta psicol\u00f3gicos.<\/p>\n

Favier Dubois14<\/a><\/span> lo define como el \u201cinstrumento escrito, lo m\u00e1s completo y detallado posible, suscripto por todos los miembros de una familia que al mismo tiempo son socios de una empresa, que delimita el marco de desarrollo y las reglas de actuaci\u00f3n y relaciones entre la empresa familiar y su propiedad, sin que ello suponga interferir en la gesti\u00f3n de la empresa y su comunicaci\u00f3n con terceros\u201d15<\/a><\/span>. \u201cFundamentalmente, el protocolo regula el plan de sucesi\u00f3n en la gesti\u00f3n de la empresa y el plan de sucesi\u00f3n en la propiedad de ella, estableciendo un procedimiento para la elecci\u00f3n del reemplazante del fundador, su retiro y el mecanismo de transmisi\u00f3n de la propiedad a todos o a alguno de los herederos\u201d16<\/a><\/span>.<\/p>\n

La riqueza del protocolo familiar deviene no tanto por su resultado sino m\u00e1s bien porque estimula un proceso de elaboraci\u00f3n que importa reflexi\u00f3n e intercomunicaci\u00f3n en la familia empresaria a medida que vislumbra la intenci\u00f3n de sus miembros de consensuar un acuerdo-marco que regule sus relaciones con la empresa bajo tres planos: la propiedad, la gesti\u00f3n y la sucesi\u00f3n en los dos anteriores.<\/p>\n

Asimismo, el protocolo de empresa familiar debe servir como instrumento de prevenci\u00f3n, administraci\u00f3n y soluci\u00f3n de los conflictos de intereses que normalmente ocurren en su seno.<\/p>\n

Seg\u00fan el valor jur\u00eddico que cada familia empresaria pretenda darle, el protocolo es clasificado de la siguiente manera: a) pacto de caballeros que vincula a los firmantes desde el punto de vista moral y \u00e9tico; b) protocolo contractual que contiene pactos obligacionales exigibles jur\u00eddicamente; y c) protocolo institucional, con eficacia frente a terceros, siempre y cuando se encuentre desarrollado en instrumentos complementarios que guarden las formalidades que legalmente correspondan17<\/a><\/span>.<\/p>\n

Desde el punto de vista contractual, el protocolo familiar se apoya en el art. 1446 CCyC que admite la celebraci\u00f3n con libertad de contenido de los contratos asociativos18<\/a><\/span>, es decir de los de colaboraci\u00f3n, de organizaci\u00f3n o participativos, con comunidad de fin (art. 1442) que gozan de efectos jur\u00eddicos entre las partes (arts. 1447 y 1021), extensibles activa y pasivamente a los sucesores universales, salvo que las obligaciones que de dichos contratos nacieren sean inherentes a la persona, o que la transmisi\u00f3n sea incompatible con la naturaleza de la obligaci\u00f3n, o est\u00e9 prohibida por una cl\u00e1usula del contrato o la ley (art. 1024).<\/p>\n

El protocolo que excediere las reglas morales o contenidos familiares, normalmente incluye sanciones pecuniarias o patrimoniales por los incumplimientos. Su fuerza legal alcanza a los contratos conexos (arts. 1073 a 1075 CCyC) si se vincula con los estatutos o reglamentos sociales, los contratos de transmisi\u00f3n de participaciones sociales y\/o convenios de sindicaci\u00f3n de socios19<\/a><\/span>.<\/p>\n

Dentro de la planificaci\u00f3n de la sucesi\u00f3n empresaria, el protocolo familiar se ubica en el segundo p\u00e1rrafo del art. 1010 CCyC, al disponer sobre los \u201cpactos\u201d, la \u201cexplotaci\u00f3n productiva\u201d, las \u201cparticipaciones societarias de cualquier tipo\u201d, la \u201cgesti\u00f3n empresaria\u201d, los \u201cfuturos derechos hereditarios\u201d y las \u201ccompensaciones en favor de otros legitimarios\u201d. Constituye una excepci\u00f3n a la prohibici\u00f3n de los pactos sobre herencia futura plasmada al inicio de la misma norma y tambi\u00e9n en los arts. 1670 y 2286 del mismo C\u00f3digo.<\/p>\n

A su vez, el mentado art. 1010 CCyC ubica al protocolo familiar afuera de la prohibici\u00f3n de contratar entre s\u00ed prevista para los c\u00f3nyuges bajo el r\u00e9gimen de comunidad en el art. 1002 inc. d) del CCyC, habida cuenta sus t\u00e9rminos: \u201cEstos pactos son v\u00e1lidos, sean o no parte el futuro causante y su c\u00f3nyuge\u201d. Adem\u00e1s, el pacto protocolar no es de cambio donde cada parte act\u00faa \u201cen inter\u00e9s propio\u201d como as\u00ed lo advierte el citado art. 100220<\/a><\/span>. Esta valoraci\u00f3n se compadece con lo dispuesto en el art. 2411 segundo p\u00e1rrafo del CCyC en relaci\u00f3n a la partici\u00f3n por los ascendientes.<\/p>\n

Entrando en el contenido de los protocolos de empresas familiares \u2013y sin caer en la err\u00f3nea b\u00fasqueda de modelos estandarizados\u2013, se advierte que la programaci\u00f3n de su sucesi\u00f3n en la propiedad y en la gesti\u00f3n tiene incluso relaci\u00f3n con sus cl\u00e1usulas introductorias. As\u00ed, la descripci\u00f3n de la historia de la familia, su \u00e1rbol geneal\u00f3gico y su composici\u00f3n actual, la determinaci\u00f3n de los miembros de la familia que podr\u00e1n incorporarse en lo sucesivo21<\/a><\/span>, haciendo lo propio en relaci\u00f3n a la empresa, su dimensi\u00f3n, visi\u00f3n, misi\u00f3n y porcentaje de participaci\u00f3n en el negocio, exhiben el perfil familiar de la empresa y los par\u00e1metros que delimitan su ideario. Tales cl\u00e1usulas sientan criterios que ayudan al diagn\u00f3stico, prevenci\u00f3n, gesti\u00f3n y soluci\u00f3n de los conflictos que puedan suscitarse en el futuro22<\/a><\/span>, a\u00fan luego del fallecimiento de su fundador.<\/p>\n

Tambi\u00e9n, la fijaci\u00f3n de pol\u00edticas sobre las retribuciones de los familiares en la empresa, reservas facultativas, distribuci\u00f3n de dividendos, capacitaciones, calificaciones profesionales o t\u00e9cnicas a cumplir, pr\u00e9stamos, beneficios, \u201cayudas\u201d, uso de los bienes de la empresa23<\/a><\/span>, entre otros, tienden a eludir obst\u00e1culos con entidad para perturbar el mantenimiento de la corporaci\u00f3n en el tiempo.<\/p>\n

Ni qu\u00e9 decir de las reglas dedicadas a la administraci\u00f3n y gobierno de la empresa familiar, como por ejemplo, la especificaci\u00f3n del n\u00famero de personas encargadas de su conducci\u00f3n, la idoneidad, las pautas de traspaso de la gesti\u00f3n en forma coordinada con la traslaci\u00f3n de la propiedad, la exigencia de determinada participaci\u00f3n m\u00ednima en el capital social o capacitaci\u00f3n espec\u00edfica, cierta antig\u00fcedad para asumir la direcci\u00f3n de la empresa24<\/a><\/span> o cualquier otro antecedente, siempre y cuando no se afecte la dignidad personal o importen otros condicionamientos prohibidos por el ordenamiento jur\u00eddico (arts. 279, 344, 958, 1004 y concs. CCyC).<\/p>\n

Si la empresa familiar se tratare de una sociedad, pueden estipularse cl\u00e1usulas que difieran de lo establecido en las normas supletorias societarias, como el agravamiento del qu\u00f3rum o mayor\u00edas en las asambleas de accionistas o reuniones de socios, la previsi\u00f3n de un t\u00e9rmino de vigencia del directorio menor al dispuesto legalmente o de una mayor asiduidad en las reuniones de directorio, la supresi\u00f3n de la reelecci\u00f3n o su limitaci\u00f3n a determinada cantidad de per\u00edodos o la fijaci\u00f3n de intervalos para volver a asumir el cargo25<\/a><\/span> y la introducci\u00f3n de mecanismos de desempate, entre tantos otros puntos que coadyuvan a una participaci\u00f3n democr\u00e1tica y expansiva de la familia en la empresa y, por a\u00f1adidura, fomentan su sustentabilidad.<\/p>\n

Habida cuenta que el di\u00e1logo entre los miembros de la familia sobre cuestiones de la empresa es definitorio para la persistencia del emprendimiento, se sugiere la formaci\u00f3n de los denominados \u00f3rganos familiares como piezas voluntarias no t\u00edpicas26<\/a><\/span> que no deben alterar la marcha de aquellos \u00f3rganos establecidos por la ley.<\/p>\n

En lo que respecta a la organizaci\u00f3n de la sucesi\u00f3n de la propiedad en la compa\u00f1\u00eda, se presentan distintas figuras jur\u00eddicas que se suman a las antes nombradas, tales como el fideicomiso, la indivisi\u00f3n forzosa, la partici\u00f3n por donaci\u00f3n o testamento, el derecho real de usufructo, el pacto de reversi\u00f3n en la donaci\u00f3n, los cargos, la sindicaci\u00f3n de socios, la inclusi\u00f3n en los estatutos sociales de limitaciones \u2013o prohibici\u00f3n para la sociedad por acciones simplificada\u2013 a la transmisi\u00f3n de las participaciones sociales, la incorporaci\u00f3n o no de herederos, entre otras cuestiones, en coordinaci\u00f3n con la fuerza legal que la familia empresaria pretenda en cada caso imprimirle al protocolo.<\/p>\n

En este orden, cabe analizar si resulta conveniente la conformaci\u00f3n de un condominio de las cuotas o acciones de los donatarios o herederos (arts. 156 y 209 de la ley 19.550) o bien, la representaci\u00f3n del capital social en diversas clases de acciones, conforme la cantidad de ramas familiares que sean due\u00f1as de la empresa o en funci\u00f3n del deseo de donar al hijo que no trabaja en ella acciones preferidas u ordinarias con derecho a menor cantidad de votos que aquellas a transferir a quienes realizan tareas en la misma (arts. 216 y 217 de la ley cit.). En este \u00faltimo caso, se deber\u00e1 insertar en el protocolo una clara pol\u00edtica de distribuci\u00f3n y capitalizaci\u00f3n de dividendos, para evitar perjuicios a quienes tienen derecho a menos votos o a ninguno27<\/a><\/span>.<\/p>\n

Ahora bien, la no incorporaci\u00f3n de herederos impone detallar el mecanismo de determinaci\u00f3n del valor de las compensaciones que correspondan a cambio y su forma de pago, teniendo en cuenta, como principios rectores, la inviolabilidad de la leg\u00edtima hereditaria, los derechos del c\u00f3nyuge y de los terceros (art. 1010 in fine CCyC), la determinaci\u00f3n temporal del valor de la herencia (art. 2445 CCyC) y en su caso, el \u201cvalor real\u201d de la parte social (art. 13 inc. 5 de la ley 19.550)28<\/a><\/span>.<\/p>\n

Respecto a la sucesi\u00f3n en la gesti\u00f3n, el retiro del fundador requiere una instancia separada de las dem\u00e1s, dado que normalmente significa un cambio estructural en el manejo de la empresa familiar, sobre todo si ello conduce a transformar un estilo vertical de direcci\u00f3n en otro de consenso. Su planificaci\u00f3n no solo permite evitar inconvenientes financieros a la familia empresaria sino que adem\u00e1s asegura a su creador una \u00f3ptima proyecci\u00f3n de sus ingresos futuros, considerando distintas alternativas como los seguros, la renta vitalicia, el usufructo, el derecho de acrecer e incluso, la reserva de derechos pol\u00edticos sobre las participaciones sociales.<\/p>\n

La programaci\u00f3n de la sucesi\u00f3n en la empresa constituye una buena oportunidad para brindar y\/o facilitar la informaci\u00f3n, know how y\/o secretos comerciales a los descendientes, con vistas a evitar disrupciones en oportunidad del traspaso29<\/a><\/span>.<\/p>\n

Dentro de las cl\u00e1usulas complementarias del pacto protocolar, se recomienda la incorporaci\u00f3n de la obligaci\u00f3n de los firmantes a cumplirlo, defenderlo y hacerlo cumplir por los miembros de la familia que por actos entre vivos o mortis causa adquieran participaciones en la empresa (arts. 1021 y 1024 y concs. CCyC). Entre otras modalidades, dicho acuerdo podr\u00eda afianzarse a trav\u00e9s de la estipulaci\u00f3n de un cargo en la donaci\u00f3n que consista en la aceptaci\u00f3n expresa del protocolo familiar por parte del donatario30<\/a><\/span>; o mediante la inclusi\u00f3n en el contrato o estatuto social o instrumento constitutivo de la prestaci\u00f3n accesoria (art. 50 ley 19.550 y art. 42 ley 27.349) que obligue a todos los miembros de la familia que se agrupen en la empresa a firmar el protocolo31<\/a><\/span>.<\/p>\n

Finalmente, esta fenomenal ingenier\u00eda jur\u00eddica da espacio a la determinaci\u00f3n del m\u00e9todo alternativo no judicial que, seg\u00fan la particular idiosincrasia de la familia empresaria, se considere adecuado para la composici\u00f3n de las controversias o desacuerdos que puedan eventualmente ocurrir32<\/a><\/span>, sobre todo si se aprovecha la regulaci\u00f3n asignada al contrato de arbitraje en los arts. 1649 a 1665 CCyC.<\/p>\n

Dado que las sanciones por infracciones del protocolo tienen un objetivo no solo correctivo sino tambi\u00e9n preventivo de conflictos33<\/a><\/span>, es dable establecer penalidades de orden moral-familiar, pecuniarias o, en su caso, societarias, en funci\u00f3n del temperamento que se le pretenda asignar al mismo.<\/p>\n

Por su parte, la adaptabilidad del protocolo a la evoluci\u00f3n de los tiempos y los cambios en la familia empresaria requiere determinar el procedimiento para su revisi\u00f3n, actualizaci\u00f3n, adecuaci\u00f3n, modificaci\u00f3n e, incluso, su extinci\u00f3n (arts. 1076, sigs. y concs. CCyC34<\/a><\/span>.<\/p>\n

En suma, la finalidad del protocolo familiar est\u00e1 n\u00edtidamente anclada en la conservaci\u00f3n de la unidad de la gesti\u00f3n empresaria y prevenci\u00f3n o soluci\u00f3n de los conflictos (arg. art. 1010 CCyC).<\/p>\n

Como reflexi\u00f3n \u00faltima, es deseable la sanci\u00f3n de una legislaci\u00f3n espec\u00edfica que regule la empresa familiar como figura aut\u00f3noma y facilite su transici\u00f3n generacional.<\/p>\n

Y resulta prioritaria la capacitaci\u00f3n sobre esta asignatura en favor de las familias empresarias y empresas familiares del pa\u00eds, dos instituciones a las que la ciencia jur\u00eddica debe servir.<\/p>\n\n\n

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1<\/a> Sirva la presente como actualizaci\u00f3n de mi aporte titulado \u201cMarco Jur\u00eddico de la Empresa Familiar\u201d, en la obra colectiva An\u00e1lisis Jur\u00eddico de las Pymes, Acquarone, M. T. y ots., Di Lalla, Bs. As., 2012, 1\u00b0 ed., p. 99-132.<\/p>\n\n<\/div>\n

\n

2<\/a> Alegr\u00eda, H. \u201cLa empresa como valor y el sistema jur\u00eddico\u201d, La Ley 2006-D, 1172.<\/p>\n\n<\/div>\n

\n

3<\/a> https:\/\/www.cronista.com\/pyme\/negocios-pyme\/Empresas-familiares-cinco-casos-comparten-las-claves-para-impulsar-los-negocios-20201123-0002.html.<\/p>\n\n<\/div>\n

\n

4<\/a> David, M. A. \u201cSucesi\u00f3n empresaria: una asignatura pendiente\u201d, 08\/07\/2021, https:\/\/www.iadef.org\/.<\/p>\n\n<\/div>\n

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5<\/a> Ver\u00f3n, A. V. Sociedades an\u00f3nimas de familia, Edit. \u00c1baco de R. Depalma, Bs. As., 1979, T. 1, p. 142.<\/p>\n\n<\/div>\n

\n

6<\/a> Quijano Gonz\u00e1lez, J. \u201cEl protocolo en las empresas familiares\u201d, en Empresas de Familia. Aspectos societarios de familia y sucesiones, concursales y tributarios. Protocolo de Familia, Calcaterra G. y Krasnow A. -dirs.-, La Ley, 2010, p. 553.<\/p>\n\n<\/div>\n

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7<\/a> La realidad nos muestra que puede ser empresa familiar tanto la MiPyME como la de grandes capitales, la unipersonal, las sociedades y los grupos societarios, aunque en su gran mayor\u00eda se trata de peque\u00f1as y medianas organizaciones bajo formas societarias.<\/p>\n\n<\/div>\n

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8<\/a> Quijano Gonz\u00e1lez, J., ob. cit.<\/p>\n\n<\/div>\n

\n

9<\/a> Medina, G. y Favier Dubois, E. M. \u201cEmpresa Familiar. Proyecto de incorporaci\u00f3n al C\u00f3digo Civil\u201d, Revista de Derecho de Familia y de las Personas, 2012, La Ley, p. 3-7.<\/p>\n\n<\/div>\n

\n

10<\/a> Fuente: https:\/\/home.kpmg\/ar\/es\/home\/media\/press-releases\/2021\/05\/las-empresas-familiares-estanbien-posicionadas-para-liderar-la-.html.<\/p>\n\n<\/div>\n

\n

11<\/a> Favier Dubois (h.), E. M., \u201cLos conflictos societarios. Prevenci\u00f3n, gesti\u00f3n y soluci\u00f3n\u201d, La Ley 23\/08\/2010.<\/p>\n\n<\/div>\n

\n

12<\/a> Medina, G., agrega las siguientes \u201cflaquezas\u201d: resistencia al ingreso de socios no familiares, bajo valor de mercado de las participaciones societarias y crisis estructural por maduraci\u00f3n del negocio basado en la frase \u201cel abuelo la funda, los hijos la debilitan y los nietos la entierran\u201d, en \u201cEmpresa familiar\u201d cit.<\/p>\n\n<\/div>\n

\n

13<\/a> Medina, G. y Favier Dubois, E. M., \u201cEmpresa Familiar. Proyecto de incorporaci\u00f3n al C\u00f3digo Civil\u201d, Revista de Derecho de Familia y de las Personas, 2012, La Ley, p. 3-7.<\/p>\n\n<\/div>\n

\n

14<\/a> Favier Dubois (h.), E. M., El protocolo de la empresa familiar (\u2026) cit.<\/p>\n\n<\/div>\n

\n

15<\/a> El Real Decreto espa\u00f1ol 171\/2007 concept\u00faa el protocolo familiar como \u201caquel conjunto de pactos suscriptos por los socios entre s\u00ed, o con terceros con los que guardan v\u00ednculos familiares, que afectan una sociedad no cotizada en la que tengan un inter\u00e9s com\u00fan, en orden a lograr un modelo de comunicaci\u00f3n y consenso en la toma de decisiones para regular las relaciones entre la familia, propiedad y empresa, que afectan a la entidad\u201d, en http:\/\/www.boe.es\/boe\/dias\/2007\/03\/16\/pdfs\/A11254-11257.pdf<\/p>\n\n<\/div>\n

\n

16<\/a> Favier Dubois (h.), E. M., \u201cLa planificaci\u00f3n sucesoria en la empresa familiar frente al C\u00f3digo Civil y Comercial\u201d, Thomson Reuters, AP\/DOC\/70\/2016.<\/p>\n\n<\/div>\n

\n

17<\/a> Masri, V. S., \u201cProtocolo familiar\u201d, XIV Congreso Argentino de Derecho Societario y X Congreso Iberoamericano de Derecho Societario y de la Empresa, Advocatus, C\u00f3rdoba, 2019, 1\u00b0 ed., T. II, p. 1561-1564.<\/p>\n\n<\/div>\n

\n

18<\/a> Cfr. Favier Dubois (h.), E. M., \u201cConflictos en la empresa familiar y soluciones del C\u00f3digo Civil y Comercial\u201d, 13\/11\/2017, elDial.com – DC243F.<\/p>\n\n<\/div>\n

\n

19<\/a> Ib\u00eddem.<\/p>\n\n<\/div>\n

\n

20<\/a> Cfr. Puliafito, G. J. y Marsala, G. D. \u201cContratos asociativos parasocietarios entre c\u00f3nyuges\u201d, XIV Congreso Argentino de Derecho Societario y X Congreso Iberoamericano de Derecho Societario y de la Empresa cit., T. II, p. 1431-1436.<\/p>\n\n<\/div>\n

\n

21<\/a> Arecha, M., \u201cEsquema general del protocolo\u201d, obra El Protocolo de la Empresa Familiar (\u2026) cit., p. 203-215.<\/p>\n\n<\/div>\n

\n

22<\/a> Cfr. Favier Dubois (h.), E. M., El protocolo de la empresa familiar (\u2026) cit.<\/p>\n\n<\/div>\n

\n

23<\/a> Ib\u00eddem.<\/p>\n\n<\/div>\n

\n

24<\/a> Cfr. Calcaterra, G. \u201cIntegraci\u00f3n y funcionamiento del directorio\u201d, en El Protocolo (\u2026) cit., p. 289-306.<\/p>\n\n<\/div>\n

\n

25<\/a> Cfr. Sasot Betes, M. A. y Sasot, M. P. Sociedades an\u00f3nimas. El \u00f3rgano de administraci\u00f3n, \u00c1baco, Bs. As., 1980, p. 214.<\/p>\n\n<\/div>\n

\n

26<\/a> Arecha, M. \u201c\u00d3rganos societarios voluntarios no t\u00edpicos (utilidad en el funcionamiento y la resoluci\u00f3n de conflictos en las sociedades, particularmente en las de familia)\u201d, XI Congreso Argentino de Derecho Societario y VII Congreso Iberoamericano de Derecho Societario y de la Empresa, FIDAS, Bs. As., 2010, 1\u00b0 ed., T. I, p. 49-54.<\/p>\n\n<\/div>\n

\n

27<\/a> Cfr. Giralt Font, M. J. \u201cFormas de mantener la propiedad de las acciones en la empresa\u201d, obra El Protocolo de la Empresa Familiar (\u2026) cit., p. 393-416.<\/p>\n\n<\/div>\n

\n

28<\/a> Cfr. Papa, R. G. \u201cValuaci\u00f3n de participaciones sociales en la empresa familiar. An\u00e1lisis de su problem\u00e1tica y estructuraci\u00f3n jur\u00eddica dentro del protocolo\u201d, en El Protocolo de la Empresa Familiar (\u2026) cit., p. 473-505.<\/p>\n\n<\/div>\n

\n

29<\/a> Molina Sandoval, C. \u201cPlanificaci\u00f3n patrimonial en la empresa familiar en el C\u00f3digo Civil y Comercial\u201d, en La empresa familiar en el C\u00f3digo Civil y Comercial, Favier Dubois (h.), E. M. -dir.-, Ad-Hoc, Bs. As., 2015, 1\u00b0 ed., p. 361-389.<\/p>\n\n<\/div>\n

\n

30<\/a> Cfr. Giralt Font, M. J., ob. cit.<\/p>\n\n<\/div>\n

\n

31<\/a> Cfr. Di Tullio, O., \u201cAlcances y obligatoriedad del protocolo\u201d, en El Protocolo (\u2026) cit., p. 534.<\/p>\n\n<\/div>\n

\n

32<\/a> Cfr. Weigel Mu\u00f1oz, A., \u201cEl contrato de arbitraje en la empresa de familia. Su utilidad\u201d, en La Empresa Familiar en el C\u00f3digo Civil y Comercial cit., p. 253-269.<\/p>\n\n<\/div>\n

\n

33<\/a> Rosales Matienzo, R. N., \u201cEl r\u00e9gimen de sanciones familiares, patrimoniales y societarias\u201d, en El Protocolo (\u2026) cit., p. 558-564.<\/p>\n\n<\/div>\n

\n

34<\/a> Cfr. Iba\u00f1ez, C. M., \u201cExtinci\u00f3n unilateral del contrato\u201d, 2016, http:\/\/www.pensamientocivil.com.ar<\/p>\n\n<\/div>\n<\/div>\n

\n

* Ponencia presentada por la autora en la Comisi\u00f3n 8 (Sucesiones. Mecanismos de planificaci\u00f3n sucesoria. Pactos sobre herencia futura. Empresa familiar) de las XXVIII Jornadas Nacionales de Derecho Civil, realizadas en Mendoza los d\u00edas 22 al 24 de septiembre de 2022.<\/p>\n\n<\/div>","protected":false},"excerpt":{"rendered":"

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